中外合作企業(yè)外方先行回收投資制度之反思與前瞻.pdf

1、中外合作經(jīng)營企業(yè)是我國外商投資企業(yè)的一種重要形式。中外合作經(jīng)營企業(yè)與其他外商投資企業(yè)相比，允許外方先行回收投資是其顯著特征。外方先行回收投資制度在我國經(jīng)歷了萌芽期、發(fā)展期、成熟期三個階段，現(xiàn)已經(jīng)成為一個較為成熟的外資優(yōu)惠制度，并具有若干顯著的特征，包括適用的任意性、適用對象的特定性、適用范圍的廣泛性、適用主體的特定性、適用條件和程序的法定性、適用方式的多樣性等。我國設立該制度的宗旨在于通過給予外方合作者先行回收投資的優(yōu)惠，吸引更多外資參

2、與我國經(jīng)濟建設；同時保障中方合作者從合作企業(yè)中獲得一定利益。 學界關于外方先行回收投資的法律性質主要有抽逃資本說、資本轉讓說、保本經(jīng)營說、讓利說、特殊信貸說以及區(qū)分說等六種觀點。筆者認為，學界關于外方先行回收投資制度的性質的探討已經(jīng)相當全面和深入，對于我們認識外方先行回收投資有很強的指導意義。但是前五種觀點均有其明顯的不足，無法充分解釋外方先行回收投資的法律實質，第六種觀點的研究方式值得肯定，但是其所歸納的結論并不完全準確。筆者

3、認為，外方以第一種方式先行回收投資屬于合作企業(yè)的利潤分配，第二種方式下為合作企業(yè)、中方合作者和中國政府的讓利，第三種方式下則為法律特許的抽資行為。 本文從法理上對外方先行回收投資的立法進行了檢討并從實踐上分析了外方先行回收投資制度所產生的弊害。從法理上看，“回收投資”說法不夠準確和恰當；保障外方優(yōu)先回收投資違反公平原則；在合作企業(yè)合同中容易構成法律所禁止的保底條款和固定回報條款而面臨無效的法律風險；外方先行回收投資制度所設條件缺

4、乏實質意義；合作期滿后中方所得“全部固定資產”缺乏價值保障。從實踐效果來看，外方先行回收投資的做法對我國國家利益、合作企業(yè)利益、中方合作者利益和合作企業(yè)債權人的利益均造成了一定損害。 本文提出，相對于改革開放之初我國的經(jīng)濟狀況已經(jīng)發(fā)生了翻天覆地的變化，實施外方先行回收投資的特殊背景已經(jīng)不復存在?，F(xiàn)今我國經(jīng)濟總量已經(jīng)相當巨大，外匯儲備也是數(shù)量極大，已經(jīng)不那么缺乏建設資金；同時，我國投資環(huán)境有明顯改善，優(yōu)惠不再是吸引外資的最重要因素