華東政法大學民法法律主體分析

1、,專題三 法律主體制度研究,研討題一,被告用漢莎航空公司的徽章的形式和顏色制作戲謔性的招貼畫，并使用“縱欲漢莎”為其命名（漢莎航空的德文名稱為Lufthansa，其徽章為一只飛翔的鶴。在招貼畫上，畫有兩只鶴，且作交配狀，并命名為Lusthansa，即為縱欲漢莎之意）。,研討題二,某有限責任公司有5名股東。某日召開股東大會，對一投資事項進行表決。投票結果贊成票與反對票比例為3:2，股東會決議作成。股東會秘書制作投票表決之書面記錄，要求每

2、位股東簽字確認，每位股東皆簽字確認。事后經(jīng)查，某位股東因老眼昏花，竟誤將反對選項當做贊成選項，因而以錯誤為由要求撤銷投票行為。,研討題三,1946年9月9日，因被告醫(yī)院的過錯，一名婦女被注射了受梅毒污染的血液。1947年10月13日，該婦女產(chǎn)下了一名患有先天性梅毒的女嬰。該女嬰提起訴訟。,研討題四,一名婦女懷孕，到醫(yī)院檢查。醫(yī)生由于疏忽，一直未發(fā)現(xiàn)胎兒存在重大生理缺陷。等到發(fā)現(xiàn)缺陷之時，胎兒已經(jīng)基本孕育成熟。父母決定分娩該胎兒。后胎兒分

3、娩，為一先天性殘疾人。,研討題五,魯迅的兒子周海嬰（包括其孫子）與浙江某酒廠簽署協(xié)議，授權該酒廠在其產(chǎn)品上使用魯迅的姓名及肖像。后因使用糾紛發(fā)生爭議。周海嬰還曾狀告魯迅美術學院，認為其未經(jīng)許可使用魯迅姓名，構成侵權。比較荷花女案，以及最高法院精神損害賠償司法解釋的態(tài)度。,一、法律主體的意義,1、自然人（natürliche Personen）法人（juristische Personen）為基本的主體類型，此還有無權利能力社團

4、（我國稱為其他組織）。2、法哲學內涵：關于主體的法哲學內涵：通說對主體的理解，停留于權利義務的承擔者，而未認識到主體是支配者。主體可在對象上實現(xiàn)自己的意志，故主體必須有意志。所謂主體支配客體，其實是主體的意志支配客體。意志是主體的核心和靈魂。主體是意志的存在形式。主體的根據(jù)就是意志。3、主體的法律規(guī)范內涵：以自己的名義，承擔權利和義務。4、主體的各種能力：權利能力、行為能力、責任能力、當事人能力。,二、主體資格的保障制度：人格權,

5、1、人格：指人的尊嚴及價值，以體現(xiàn)人的尊嚴及價值的精神利益（Ideelle Interesse）。人格在抽象意義上，可概括為主體資格，即人之為人的資格或條件。人格由各類人格要素構成（物質性要素和精神性要素）。2、人格權：人格權，則是以各類人格要素為客體的權利，人格權具有絕對性、不可讓與性、不可繼承性。是否具有支配性？3、人格權中所蘊含的利益：精神利益？財產(chǎn)利益？,,4、人格權的發(fā)生和發(fā)展：（1）人格(personality)來源于

6、拉丁語persona(人格)。persona原指戲劇中的假面具,以后引申為一個人在生命舞臺上所扮演的各種行為,或者指面具之后的真實自我。在羅馬法中,“人格”一詞經(jīng)常用“caput”一詞。這個詞原意為頭顱。（2）近代關于人格權的爭論：“人格權否定說”（薩維尼、溫德沙伊德）和“人格權肯定說”（基爾克、耶林）。近代各立法例，在法典層面周延規(guī)范人格權的情況較少，多依賴司法判例和特別立法的推動，使人格權漸成一個龐大的法律族群。,,（3）人格權

7、制度在我國的發(fā)展 a.民國《民法典》在人格權問題上繼受了瑞士的制度,在“自然人”的標題下規(guī)定人格(用的是權利能力和行為能力的名義)和人格權,規(guī)定了人格權,并規(guī)定了人格權的訴訟保護方法。 b.82憲法第87、88條的規(guī)定。 c.民法通則98-103條的規(guī)定。 d.侵權責任法第2條的規(guī)定。 e.各相關司法解釋。,,5、各類具體人格權：（1）姓名權（商號權）；（2）肖像權（Recht am eigen

8、en Bild）；（3）隱私權和公開權（right of publicity）；（4）名譽權和信用權；（5）生命權和身體權；（6）著作人格權；（7）個人數(shù)據(jù)保護權。,,6、一般人格權：（1）歐洲各國民法多未規(guī)定一般人格權，甚至連名譽權都只能依靠刑法來加以保護（誹謗罪）。法院為了更加周延保護人權，于是援引《基本法》第1條和第2條，強調人的尊嚴和人性的發(fā)展是法律的最高價值，把所謂“一般的人格權”作為被現(xiàn)行法合理承認了的，并將之等同于第82

9、3條第1款所指的“其他權利”，從而填補了重大的空白。多依賴判例發(fā)展。（2）一般人格權，是指受尊重的權利、直接言論（口頭或書面）不受侵犯的權利以及不容他人干預其私生活和隱私的權利。這里沒有一個明確且無爭議的界限。（3）瑞士民法典第28條第1款規(guī)定：私生活受到非法侵害的人，可提出排除侵害之訴。,,（4）發(fā)展 一般人格權的幾個經(jīng)典判例： a. “讀者來信案”； b.“騎士案”。德國聯(lián)邦最高法院認為，一般人格權的主要問題在

10、于不確定性。對一般人格權作界定時，必須在特別的程度上進行利益權衡（Güterabwägung），因為不同當事人間的一般人格權本具有平等地位，只能在個案中加以衡量和比較。因此，這種權利又被稱為“框架權”。,,（5）一般人格權常見案型（Fallgruppen）： a.一般人格權可以補充名譽權保護的不足。 b.避免對個人（企業(yè)）形象的歪曲。一般人格權制度可以避免由于錯誤地引用某種言論，或者不正當?shù)厥褂媚撤N具

11、有人格象征意義的要素，而在公眾中產(chǎn)生一種錯誤（當然未必有損名譽）的形象。 c.一般人格權也包含知悉自己真實出身的權利。 d.一般人格權在更廣泛的意義上，指向對個人生活安寧的保護，甚至對某種公認的價值取向的保護。總體來說，一般人格權內容高度不確定，靈活而寬泛，在應對多媒體時代各種“惡搞”的問題上有其獨特作用，但也應防止其被濫用。,,7、針對人格權侵害的財產(chǎn)救濟（1）固有利益損失：人格權(如身體、健康、名譽)受侵害時，被害

12、人就所生的財產(chǎn)損失(如住院支出醫(yī)療費用，或被解聘收人減少)；（2）人格權上的財產(chǎn)利益：系指姓名、肖像、聲音、隱私資料等個人特征本身所體現(xiàn)的財產(chǎn)價值，及個人對其人格特征得為商業(yè)上的使用，而獲得一定經(jīng)濟利益。其主要問題在于姓名、肖像等個人特征遭他人強制商業(yè)化( Zwangskommerzierung )，用于推銷商品、服務時，被害人得主張損害賠償。,,（3）損害的計算方法： a.具體財產(chǎn)損失， b.適當?shù)氖跈鄨蟪辏?

13、 c.獲利返還。也可以考慮通過不當?shù)美筒环o因管理的方式加以解決。,三、主體資格的范圍和類型,1、傳統(tǒng)民法上法人的類型：（1）公法人和私法人。（2）人合組織與目的財產(chǎn)。這一分類只在私法人中存在。法人由成員組成的，即社團法人，即人的聯(lián)合體（Personenvereinigung）。而由無成員的特別財產(chǎn)組成的，則是財團法人。財團法人只有管理機關。法人本質上是在組織體（Organisation）或聯(lián)合體（Vereinigung）上賦予

14、其人格，即通常所謂的團體法人（Körperschaften）。,,a.營利性社團和非營利性社團，中間社團。 b.設立中的社團（Vorverein）。設立中的社團是一種無權利能力的社團，適用關于合伙的規(guī)定。以此種社團名義對第三人實施的法律行為，行為人親自負責（多數(shù)人則負連帶責任）。但考慮到設立中社團與事后取得權利能力的社團之間存在著同一性，因此，為設立中社團形成的權利和義務，都直接轉移于社團。 c.財團（Stif

15、tung，本意即為基金會）。在財團中，確定捐助行為的宗旨，可不受時間方面的限制。只有在實現(xiàn)宗旨不可能，或者實現(xiàn)宗旨有害于公共利益的情況下，才能對宗旨做出變更。,,2、作為法人的組織體（1）股份公司（AG）、有限責任公司（GmbH）、民法上的社團（BGB-Verein）。這里民法上的社團具有最強的人合性，其成員資格既不得轉移，也不得繼承。通常情況下，社團未經(jīng)登記是不具有權利能力的。比較我國法人的范圍。（2）內部決議：社團法人在對外從事

16、法律行為之前，還必須在內部形成社團的意思。成員大會通常以決議（Bschluß）的形式作出。決議是否為法律行為？（3）對外代表：原則上，董事會（Vorstand）對外代表社團。任何代表行為都具有一定的表見特點，無論內部是否存在決議或授權，出于保護對權利外觀的善意信賴，都有必要承認代表行為的有效性。原則上，內部決議并無對抗第三人的效力，但是章程（Satzung）則可以以對抗第三人的效力，但須登記。,,3、非法人的組織體——民法上

17、的合伙（BGB-Gesellschaft）（1）具有最為強烈的人合性，他不具備商法典承認的有限制的法律上的獨立性，有疑問時，適用全體合伙人共同代理原則。在德國法上，有關合伙的規(guī)定適用于無權利能力社團。為無權利能力社團實施法律行為的行為人，應承擔個人責任。但是合伙具有消極的當事人能力。比較我國合伙的地位。（2）合伙財產(chǎn)共有的性質？,,4、非法人的組織體——其他無權利能力社團（1）在形式上，它和有權利能力社團一樣，是長期建立的、其成員

18、的變更對之不發(fā)生影響。社團有自己的名稱，其代理人以此名義對外代理社團。（2）無權利能力社團的債務仍然是各社員的債務，因為社團無權利能力，不能自己承擔債務。然而，今天普遍認可的是，各個社員對社團債權人不是以個人的全部財產(chǎn)，而僅是一社團財產(chǎn)承擔責任。（3）德國無權利能力社團規(guī)定的歷史背景和當前情形。,,5、我國法上主體類型的整理和反思（1）法人：企業(yè)法人和非企業(yè)法人；（2）非法人企業(yè)：企業(yè)集團、合伙型聯(lián)營、中外合作經(jīng)營企業(yè)、私營獨資

19、企業(yè)、外資企業(yè)、鄉(xiāng)村企業(yè)。注意其主體資格和當事人資格的問題。（3）其他無權利能力主體。各類未取得登記的社會團體。,四、主體資格的延伸保護,1、胎兒的法律地位，及其保護制度（1）權利能力取得的時間，各國立法例均不認為出生前之胎兒具有主體資格，不能成為權利義務之載體。德民第1條，民通第9條。（2）胎兒問題的核心，不是主體資格的問題，而是如何保護的問題：羅馬法上很早就形成一項規(guī)則：只要對胎兒有利，就應將胎兒視作已經(jīng)出生。臺民第7條規(guī)定：

20、“胎兒以將來非死產(chǎn)者為限，關于其個人利益之保護，視為既已出生?！弊罡咴喝松頁p害司法解釋第17條：“　受害人死亡的，賠償義務人除應當根據(jù)搶救治療情況賠償本條第一款規(guī)定的相關費用外，還應當賠償喪葬費、被扶養(yǎng)人生活費、死亡補償費以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費、住宿費和誤工損失等其他合理費用。”,,（3）關于出生前之損害的問題。侵害發(fā)生時，并未取得主體資格，但只要損害延續(xù)至主體獲得之后，則可以提出損害賠償請求權。（4）關于錯誤出生（w

21、rongful life，wrongful birth）問題： a.父母對醫(yī)院的請求權？ b.孩子對父母的請求權？ c.孩子對醫(yī)院的請求權？,,2、死者“權利”保護的問題（1）比較法上的現(xiàn)狀。德國法院有將人格權保護擴展到死者的趨勢。德國聯(lián)邦最高法院解釋說，人的權利能力消滅后，其人格仍有保護的價值；不得對死者進行貶低或歪曲性描述，是出于對死者的尊重。因此，死者的近親屬有權利要求制止或收回遂死者的不實之詞。這種做法

22、并不與人的權利能力因死亡而消滅的原則相背離，也不是說與人密切相關的一般人格權可以轉讓或者繼承。親屬在這里行使的是自己的權利，授予他們權利既是為了死者的利益，又是為了他們自己的利益。,,（2）1899年俾斯麥遺體偷拍案之后的發(fā)展：從不當?shù)美颠€的財產(chǎn)法思路，到肖像權保護的特別人格權思路，再到一般人格權的寬泛保護思路的轉變。（3）死者保護問題的兩種做法： a.直接保護法：荷花女案； b.間接保護法：蔣孝嚴訴陳水扁案。（4