共同保證的幾個理論問題

1、文章來源：中顧法律網(wǎng)文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題快速專業(yè)解決您的法律問題共同保證的幾個理論問題共同保證的幾個理論問題桂菊平桂菊平中南財經(jīng)政法大學副教授中南財經(jīng)政法大學副教授《中華人民共和國擔保法》第十二條:同一債務(wù)有兩個以上保證人的保證人應(yīng)當按照約定的保證份額承擔保證責任。沒有約定保證份額的保證人承擔連帶責任債權(quán)人可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任保證人都負有擔保全部債

2、權(quán)實現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔保證責任的保證人有權(quán)向債務(wù)人追償或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應(yīng)當承擔的份額。一般認為擔保法第十二條是我國對共同保證的主要法律規(guī)定。但是這條法律規(guī)定得甚為混亂和模糊[1]致使歧義叢生。加之我國法學界對共同保證的理論缺乏深入研究沒有成熟的理論成果可資借鑒而使得該條法律在司法實踐中難以很好地適用。本文以該條法律為出發(fā)點對共同保證的主要理論問題進行探討。一、共同保證的含義何為共同保證某些大陸法系國家或地區(qū)于法律中

3、明文予以界定如我國臺灣地區(qū)民法典第748條規(guī)定:共同保證是數(shù)人對于同一債務(wù)為保證除契約另有訂定外(各保證人)應(yīng)連帶負保證責任。另文章來源：中顧法律網(wǎng)文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題快速專業(yè)解決您的法律問題(一)成立的方式對此問題我們可從共同保證的兩個特征方面展開探討。首先從數(shù)人如何成立共同保證或構(gòu)成共同保證人這一問題入手。保證從其產(chǎn)生原因上看有約定保證和法定保證之分但基本上是依

4、合同而產(chǎn)生鮮有依法律的強制性規(guī)定而產(chǎn)生的。共同保證作為保證的一種也基本上是依合同而產(chǎn)生的(本文也僅就依合同方式產(chǎn)生的共同保證加以探討)。數(shù)人作為同一債權(quán)人的同一債權(quán)的保證人有兩種典型的情形:第一種情形多個人共同地同債權(quán)人簽訂一個保證合同第二種情形多個人在不同時間不同地點彼此間就保證一事沒有絲毫意思聯(lián)絡(luò)而分別地同同一債權(quán)人就其同一債權(quán)簽訂保證合同。這兩種情形是否均構(gòu)成共同保證前一種情形構(gòu)成共同保證應(yīng)無問題因為它是我們通常所理解的共同保證。