股份代持的法律風(fēng)險及規(guī)避

1、股份代持的法律風(fēng)險及規(guī)避股份代持的法律風(fēng)險及規(guī)避股份代持的行為是很普遍的，股份代持之所以存在，其意義在于：某些出資人不方便或者基于其他考慮而不愿意顯示于公司股東名冊或登記機(jī)關(guān)的備案文件之中，于是找尋一個值得信賴并愿意為自己擔(dān)任名義股東的人來代持股份?；蛘?，為規(guī)避公司法對公司股東人數(shù)的限制（有限責(zé)任公司50人以下，股份有限公司200人以下），將多名實際股東集中到一起統(tǒng)一由某個實體代為持有，職工持股會以及工會代持股份就是基于此種目的（這兩種

2、代持模式因被取締而成為歷史）。信托代持也是一種股份代持，一般用于公司員工股權(quán)激勵計劃的實施，因為有信托法的規(guī)制，因而法律地位以及法律關(guān)系均比較明確。實際上，大量存在的是個人對個人的股份代持，這里的個人包括法人與自然人。此種股份代持在最高法院關(guān)于公司法的司法解釋（三）出臺前，其法律地位比較模糊，發(fā)生的爭議以及糾紛也比較多。因而，如果進(jìn)行股份代持，除了選擇值得信賴的名義股東（當(dāng)然，委托人也應(yīng)該是值得信賴的）以外，還需要了解法律對于股份代持法

3、律關(guān)系的界定，清楚雙方的風(fēng)險所在，從而制定比較合適的操作方案以及合同條款。最高法院關(guān)于公司法的司法解釋（三）有關(guān)股份代持的規(guī)定是第25條至27條，具體內(nèi)容附在本文之后以供參考。一、股份代持的法律要點一、股份代持的法律要點對該司法解釋上述規(guī)定加以總結(jié)，可知股份代持的法律要點如下：1.只要不違反合同第52條規(guī)定，實際出資人與名義股東之間簽署的股份代持合同即屬有效協(xié)議，并成為確定雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。因而，需要注意的事項就有兩個：一是需要保證股

4、份代持協(xié)議是有效協(xié)議，否則，實際出資人將無法依據(jù)該協(xié)議來確定自己實際出資人的地位，也無法通過該協(xié)議來主張權(quán)利。二是在該協(xié)議有效的條件下，就會成為界定雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，因而關(guān)系重大，合同條款應(yīng)該慎重斟酌、不可草率行事。既然落入合同第五十二條規(guī)定的范圍，合同就會無效，那么，就有必要來了解一下合同法第52條是如何規(guī)定的。（一）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的；（二）以合理的價格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登

5、記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的，原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當(dāng)事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定。依據(jù)上述規(guī)定，如果名義股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押給第三方，并且第三方屬于善意（不知道名義股東并非實際出資人）、以合理價格轉(zhuǎn)讓并實際辦理登記，那么，實際出資人將無權(quán)要求第三方將股份返還或者取消質(zhì)押等處分行為，但可以向名義股東請求損失賠償。4.如果實際出資人出資不到位，名義股東將負(fù)有向

6、公司債權(quán)人償還欠繳出資的風(fēng)險。二、股份代持雙方的法律風(fēng)險二、股份代持雙方的法律風(fēng)險基于以上法律要點，歸納股份代持雙方的法律風(fēng)險如下：（一）實際出資人可能面臨的風(fēng)險：（一）實際出資人可能面臨的風(fēng)險：1.股份代持協(xié)議因違反合同法第52條規(guī)定而無效，實際出資人將無法依據(jù)該協(xié)議向名義股東主張權(quán)利。2.如果得不到公司半數(shù)以上股東認(rèn)可，實際出資人可能面臨無法轉(zhuǎn)正的尷尬局面。3.名義股東可能擅自對股份進(jìn)行處分，這其實是實際出資人所面臨的各項風(fēng)險中最為