股權(quán)代持問題及解決方式

1、股權(quán)代持問題及解決方式“股份代持”問題是企業(yè)首發(fā)上市及新三板掛牌中都會經(jīng)常碰到的問題，而且往往會拖慢項目進(jìn)度。在企業(yè)上市過程中，該問題的出現(xiàn)可能會損害到擬上市公司股權(quán)的清晰性，進(jìn)而可能引起很多的利益糾葛和法律糾紛，所以證監(jiān)會對此一直是明令禁止的。同樣，對于擬掛牌新三板的企業(yè)來說，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)也明確要求企業(yè)清理好股權(quán)代持問題。一、股權(quán)代持的原因分析一、股權(quán)代持的原因分析關(guān)于股份代持的原因，中銀律師事務(wù)所合伙人吳迎西律師為我們總結(jié)出如下幾點(diǎn)

2、：（1）某些人的身份當(dāng)時不適合做股東，通過代持間接向企業(yè)投資；（2）實際投資者人數(shù)太多，將一個團(tuán)體的股份放在一個人身上，既保證了工商程序的簡便也便于員工管理；（3）為了相互擔(dān)保銀行融資，通過代持的方式設(shè)立多家非關(guān)聯(lián)企業(yè)；（4）為了規(guī)避法律的某些強(qiáng)制性規(guī)定，采取代持形式完成投資或交易。二、股權(quán)代持的法律效力及風(fēng)險二、股權(quán)代持的法律效力及風(fēng)險1、股權(quán)代持的法律效力、股權(quán)代持的法律效力我國《公司法》目前沒有明確規(guī)定關(guān)于股權(quán)代持的條定股權(quán)代持的

3、目的在于惡意串通、損害第三方利益、以合法形式掩蓋非法目的或規(guī)避法律行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，則股權(quán)代持協(xié)議通常就會被認(rèn)定為無效，因而更容易引發(fā)法律糾紛。比如，外資為規(guī)避市場準(zhǔn)入而實施的股權(quán)代持或者以股權(quán)代持形式實施的變相賄賂等，該等股權(quán)代持協(xié)議最終可能認(rèn)定為無效，公司也有可能因此承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。（2）名義股東被要求履行公司出資義務(wù)的風(fēng)險。）名義股東被要求履行公司出資義務(wù)的風(fēng)險。由于代持協(xié)議的效力不能對抗善意第三人，因此名義股東承擔(dān)公司的

4、出資義務(wù)。如果出現(xiàn)實際投資人違約不出資，那么名義股東面臨著必須出資的風(fēng)險。在實踐中，也存在出資不實被公司或善意第三人要求補(bǔ)足出資的情形，這種情形下名義股東不得以代持協(xié)議對抗議公司或者善意第三人。雖然，名義出資可以在出資后向隱名股東追償，但也不得不面對訴訟風(fēng)險。（3）稅收風(fēng)險。）稅收風(fēng)險。在股權(quán)代持中，當(dāng)條件成熟、實際股東準(zhǔn)備解除代持協(xié)議書時，實際出資人和名義股東都將面臨稅收風(fēng)險。通常而言，稅務(wù)機(jī)關(guān)往往對于實際投資人的一面之詞并不認(rèn)可，并