草原法的文化闡釋——《蒙古—衛(wèi)拉特法典》和衛(wèi)拉特法研究.pdf

1、選題的目的。整合中華法系的法律資源是寫作本論文的理論性目的之一。我們還想以“深度描述”的“新民族志”手法建構(gòu)法律人類學(xué)的理論框架。原創(chuàng)性地闡釋衛(wèi)拉特法是為了復(fù)原歷史，發(fā)現(xiàn)衛(wèi)拉特法背后的意義體系。本論文的應(yīng)用性目的是：挖掘地方性法律符號(hào)的咨詢價(jià)值，了解近代游牧固有法的人生態(tài)度，探索游牧法律文本對(duì)其社會(huì)秩序、公平正義、法律權(quán)威的規(guī)范功能。我們希冀能夠?qū)男l(wèi)拉特法中萃取出來(lái)的傳統(tǒng)文化特質(zhì)叢應(yīng)用于當(dāng)代地方性自治法制，并為我國(guó)當(dāng)代的民族文化創(chuàng)意產(chǎn)

2、業(yè)提供素材和靈感來(lái)源。 研究的意義。一是有助于我國(guó)當(dāng)代地方性少數(shù)民族，尤其是游牧民族的法制建設(shè)。二是有利于展示法律文化的多樣性，凸現(xiàn)游牧文明的普遍性價(jià)值，印證文化相對(duì)論的正確性。三是有助于對(duì)珍稀的衛(wèi)拉特蒙古法制史料及相關(guān)的歷史文獻(xiàn)的搶救、挖掘和整理。四是有助于衛(wèi)拉特法在世界范圍內(nèi)的傳播。五是有助于游牧民族的社會(huì)經(jīng)濟(jì)文化的發(fā)展。最后是有助于填補(bǔ)衛(wèi)拉特法制史研究上的空白，等等。 研究方法。本論文主要采用了歷史文獻(xiàn)研究法、田野

3、調(diào)查法。法律解釋法也是筆者運(yùn)用的方法。比較法和跨文化比較法對(duì)本論文的創(chuàng)作至關(guān)重要，而民族志的深描方法的使用則是為了揭示深蘊(yùn)在象征符號(hào)之中的實(shí)用理性。 研究成果?！睹晒拧l(wèi)拉特法典》是1640年由蒙古衛(wèi)拉特、喀爾喀兩部族集團(tuán)所制定的一部地方性的成文法典，它調(diào)整游牧宗法封建社會(huì)的法律關(guān)系，其法律效力一直持續(xù)到19世紀(jì)40年代。 本論文共分三大部分：總論部分包括緒言和第1、2、3、4、5、6章，涉及衛(wèi)拉特法的基礎(chǔ)理論。實(shí)質(zhì)意義

4、上的衛(wèi)拉特法包括形式意義上的衛(wèi)拉特法——《衛(wèi)拉特法典》和準(zhǔn)噶爾《噶爾丹洪臺(tái)吉第1、2號(hào)敕令》、《敦羅布喇什補(bǔ)則》，其實(shí)體法由公法和私法兩大部分組成，公法的主要任務(wù)是維護(hù)封建主、僧侶的等級(jí)制度，牢牢固定牧民與封建主的人身依附關(guān)系，保護(hù)封建主的牧地私有制，打擊背主棄主、搶劫盜竊、越境逃亡，鞏固地方性的政治聯(lián)盟，共御外敵。而私法的任務(wù)是維護(hù)屬民的動(dòng)產(chǎn)所有制，保護(hù)債權(quán)債務(wù)關(guān)系，維護(hù)父權(quán)制為基礎(chǔ)的婚姻家庭制度，規(guī)定屬民對(duì)政權(quán)的貢賦、服兵役的義務(wù)，

5、促進(jìn)畜牧業(yè)、狩獵業(yè)的發(fā)展，鼓勵(lì)保護(hù)環(huán)境、樂(lè)善好施、見(jiàn)義勇為的利他行為，穩(wěn)定愛(ài)馬克社會(huì)組織結(jié)構(gòu)，維護(hù)封建宗法親屬和繼承制度。非黃金家族的漠西、北蒙古以旁系的精英群體身份作為立法者，制定了《衛(wèi)拉特法典》，他們將現(xiàn)實(shí)主義和蒙古喇嘛主義相結(jié)合，以法治國(guó)，以教治僧，修正了前輩“政教合一”、“政教并行”的傳統(tǒng)做法，以“政主教輔”作為立法宗旨。自由主義的游牧生活方式使得他們選擇了藏傳佛教作為意識(shí)形態(tài)體系。 分論部分包括第7、8、9、10、11

6、、12、13、14、15、16、17章，其內(nèi)容涉及衛(wèi)拉特法的實(shí)體法和程序法。衛(wèi)拉特法的宗教關(guān)系法規(guī)定要保護(hù)僧侶的愛(ài)瑪克，賦予僧侶向世俗人征收贖金的權(quán)利，維護(hù)僧侶的各種特權(quán)。法律要求10人中須有1人獻(xiàn)身于佛，禁止僧侶為傷風(fēng)敗俗之事。其部族關(guān)系法規(guī)定可從事國(guó)家型的政治聯(lián)盟，其性質(zhì)為緊密型的，如遇外敵入侵，兩部族聯(lián)盟應(yīng)一致對(duì)外。背主棄主是宗王法所嚴(yán)厲禁止的，屬民如在戰(zhàn)時(shí)遺棄主君的，應(yīng)與屬民犯動(dòng)亂罪、大敵入侵不報(bào)罪一樣被處以死刑。衛(wèi)拉特法的刑法

7、實(shí)行罪行法定主義，強(qiáng)調(diào)罪與刑罰相當(dāng)，限制比附類推，推行封建主義、屬人和屬地原則，其刑法的人道主義思想反映在基本上廢除了成吉思汗《大札撒》的死刑，通過(guò)廣泛適用的罰畜、財(cái)產(chǎn)刑來(lái)懲治罪犯，甚至殺了人也不被剝奪生命。徒刑不符合游牧民族的生活方式和民族性，恥辱刑因?yàn)橛袚p蒙古族的人格尊嚴(yán)也較少地適用。刑法重點(diǎn)打擊盜竊行為，但外甥偷姨家的東西不為偷，說(shuō)明當(dāng)時(shí)的社會(huì)仍存在著母權(quán)制遺風(fēng)，法律規(guī)定基于重大犯罪實(shí)行家族財(cái)產(chǎn)連帶責(zé)任，破壞環(huán)境的行為也要受到法律

8、的制裁。屬民不得擅自離開(kāi)所屬的愛(ài)瑪克，不得背棄自己的王公投奔其他王公。奴隸雖沒(méi)有主體資格，但其生命權(quán)同樣受到法律的保護(hù)。衛(wèi)拉特私法中的人法是有關(guān)封建等級(jí)、官制體系的法律規(guī)范，而物權(quán)法已經(jīng)確立了動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)及牧地封建主私有權(quán)。契約自由受到了債法的保護(hù)，以父權(quán)制為基礎(chǔ)的婚姻家庭制度決定了家父對(duì)子女的婚姻決策權(quán)。聘禮和嫁妝數(shù)量是由法律明確規(guī)定的，婚姻法的目的是鼓勵(lì)人口增殖。父與子的分家、析產(chǎn)制有助于養(yǎng)小贍老。繼承法規(guī)定父死由兒子繼承其遺產(chǎn)，養(yǎng)子

9、女被養(yǎng)父母視為親生子女，與親生子女有相同的法律地位。侵權(quán)法以過(guò)錯(cuò)原則為核心，侵犯他人私權(quán)的要負(fù)民事責(zé)任。衛(wèi)拉特法的行政法規(guī)則規(guī)定了行政法主體的職責(zé)，行政相對(duì)人如不執(zhí)行行政命令就要受到行政處罰，而廣泛的行政獎(jiǎng)罰行為則激勵(lì)屬民參與國(guó)家事務(wù)的管理。衛(wèi)拉特法的軍事法規(guī)則禁止軍人戰(zhàn)時(shí)脫逃，規(guī)定屬民不得盜竊軍事物資，維護(hù)圍獵秩序。衛(wèi)拉特法的訴訟法包括民事訴訟法和刑事訴訟法，其近代裁判體系及其規(guī)則已經(jīng)建立，法院實(shí)行法官錯(cuò)案責(zé)任追究制、公平和正義審判原

10、則、適用法律原則、法院獨(dú)立審判原則、法官審判時(shí)注重證人證言、設(shè)誓原則，簡(jiǎn)易案件實(shí)行口頭簡(jiǎn)易審判方式，一般案件按級(jí)別管轄，實(shí)行主審法官合議審判制。被告缺席審理將要承擔(dān)敗訴的后果，法官對(duì)司法官雅爾奇的徇私舞弊可以予以監(jiān)督制裁。社會(huì)變遷導(dǎo)致法律變遷，新創(chuàng)的《噶爾丹洪臺(tái)吉敕令》和《敦羅布喇什補(bǔ)則》等都屬于衛(wèi)拉特法的有機(jī)組成部分，是立法者為適應(yīng)新的社會(huì)生活而對(duì)《衛(wèi)拉特法典》的增補(bǔ)，其內(nèi)容主要是調(diào)整僧侶、教育、軍事、行政、涉外、訴訟諸關(guān)系的法律。

11、 結(jié)論部分的內(nèi)容是對(duì)衛(wèi)拉特法的全面總結(jié)。衛(wèi)拉特法折光地反映了17、18世紀(jì)游牧民族的社會(huì)生活，體現(xiàn)了蒙古族最高的法律文化成就，是明代草原法的輝煌典范，它具有跨越時(shí)空的法制價(jià)值，只要稍加改造，其中有些科學(xué)、合理的實(shí)體規(guī)范就可將用作制定當(dāng)代我國(guó)少數(shù)民族的地方性法規(guī)的參考依據(jù)。 新的見(jiàn)解。草原法是隨著政治權(quán)威的生長(zhǎng)而遞嬗演進(jìn)的，它的法律文本背后是游牧民的人生態(tài)度和經(jīng)驗(yàn)積累。高位階世界宗教的借用是為了積進(jìn)民族—國(guó)家的文化底蘊(yùn)，攏聚