《憲法學(xué)與行政法學(xué)》講義

1、北京大學(xué)政府管理學(xué)院《憲法學(xué)與行政法學(xué)》講義主講教師：包萬超副教授1第一講第一講憲法與行政法的基礎(chǔ)概念憲法與行政法的基礎(chǔ)概念[教學(xué)目標(biāo)]準(zhǔn)確理解憲法與行政法的10個(gè)基礎(chǔ)概念及其法理意義，完成本課程的知識準(zhǔn)備。[基礎(chǔ)概念]憲法憲政分權(quán)與制衡憲政時(shí)代立憲運(yùn)動法治民主行政行政法法治政府一、憲法（一、憲法（constitution）規(guī)定一國基本人權(quán)和權(quán)力分配結(jié)構(gòu)的，具有最高法律效力的根本大法。①定義“憲法”的三種視角：A.從“權(quán)與法”的實(shí)質(zhì)意義

2、上理解，如白芝皓（W.Bagehot）、布賴斯（J.Bryce）、戴西、詹寧斯（W.I.Jennings）等。認(rèn)為憲法是確立政體和人民同政府間相互關(guān)系的權(quán)利義務(wù)的規(guī)則，因而，憲法非“憲法典”（constitution），而是“constitutionallaws”。20世紀(jì)福利國家和社會主義國家的“憲法”還包括了更為寬泛的內(nèi)容）。B.從憲法與普通法關(guān)系的形式意義上理解，“憲法是國家的根本大法”，從形式上理解“根本”。C.形式意義的一種最

3、新解釋，公共選擇理論（尤指弗吉尼亞學(xué)派憲法經(jīng)濟(jì)學(xué)）的理解，“最基本的博弈規(guī)則”，布坎南、塔洛克（G.Tullock1962）。②拉丁語“constitutio”及其復(fù)數(shù)形式“constitutiones”—主權(quán)者頒布的法律、宗教法。英語“constitution”本意指“事物的本性或構(gòu)造”，后演繹出“政體”、“章程”、“法規(guī)”、“憲法”等多種涵義。因此，“憲法”最原始的語義之一是“反映一個(gè)國家的性質(zhì)及規(guī)定其基本制度結(jié)構(gòu)的法規(guī)體系”，如《

4、克拉倫敦憲法》（Theconstitutionofclarendon1164），而1215年制定具有現(xiàn)代憲法意義的《自由大憲章》卻稱作“Magnata”?！皯椃ā币辉~在漢語界由來已久，如《國語》所謂“賞善罰奸，國之憲法也”，該詞系指“典章”、“法度”而言，現(xiàn)代意義的憲法及其觀念是舶來品，中國官方和主流學(xué)界的移植始于內(nèi)憂外患的甲午戰(zhàn)爭和戊戌變法時(shí)期，后在民族自強(qiáng)和現(xiàn)代化的驅(qū)使下變?yōu)樽灾鞯奶剿?。③“憲法”語義從古代轉(zhuǎn)向現(xiàn)代的文化發(fā)生學(xué)文化發(fā)

5、生學(xué)解釋，湯因比（AmoldToynbee）《歷史研究》（1946）、格爾茲（cliffdGeertz）的《文化的解釋》（1973），作為一種“地方性知識和經(jīng)驗(yàn)”的憲法。幾種解釋文本：北京大學(xué)政府管理學(xué)院《憲法學(xué)與行政法學(xué)》講義主講教師：包萬超副教授3③規(guī)范憲法（nmativeconstitutions）、名義憲法（nminalconstitutions）與語義憲法（Semanticconstitutions），婁文斯坦（KarlLow

6、enstein1951）分類；保障性的憲法（真正的憲法）、名義性憲法與裝飾性憲法（冒牌憲法）——薩托利（GiovanniSati1962）分類。④自由主義憲法（liberalismconstitutions）與權(quán)威主義憲法（authitarianismconstitutions）。⑧憲法與行政法的關(guān)系[德]奧托梅耶（Otto.Mayer）：“憲法典是靜態(tài)的憲法，行政法是動態(tài)的憲法”“憲法消逝，行政法長存”。二、憲政（二、憲政（const

7、itutionalism）指一國根據(jù)一部或一系列保障人權(quán)和確立分權(quán)與制衡的憲法或憲法性法律而治理的根本政治制度。①憲政的基本內(nèi)核是：基本人權(quán)保障和有限政府。②憲政的標(biāo)志：存在一個(gè)保障基本人權(quán)的法治政府。③憲法與憲政的關(guān)系：憲法是實(shí)施憲政的依據(jù)和保障，但有憲法未必有憲政，如中國。④憲政與民主、法治的關(guān)系。⑤憲政是西方基督教新教倫理世俗化的產(chǎn)物，主要是針對人性——人類的尊嚴(yán)和罪惡，而做出的以保障基本人權(quán)和建立有限政府的制度?！罢拇嬖诓痪?/p>

8、是人性的最好說明嗎？”，麥迪遜（JamesMadison）指出：如果人們都是天使，那也就沒有設(shè)置政府的必要了，如果如何治人是由天使來規(guī)定，那么也沒有對政府進(jìn)行控制的必要了。正因?yàn)檎怯扇藖碇稳说?，最大的問題就在于兩方面：首先使政府有能力控制被治者，其次，就是要求政府控制其自身了?？刂普疅o疑要依靠人民，但經(jīng)驗(yàn)教導(dǎo)我們：人類必須有其他的防備辦法。[參見RoyP.Frairfield(ed.)TheFederalistPapersTheJ