外資并購的反壟斷法規(guī)制問題研究.pdf

1、外資并購國內企業(yè)的浪潮給我國經濟發(fā)展帶來了新的契機，也不可避免地造成了壟斷。某些行業(yè)中外資實質上已控制了大部分市場份額，他們憑借壟斷的優(yōu)勢地位，或抬高價格，以賺取高額利潤；或低價傾銷，以打壓競爭對手；或限定不合理的交易條件，制造技術和市場壁壘。這些濫用市場優(yōu)勢地位的行為，直接侵害了消費者和社會公共利益，對國內企業(yè)的生存和發(fā)展造成了嚴重的障礙，已經給我們國家的經濟安全、社會利益造成了損害。本文從對我國外資并購現(xiàn)行立法出發(fā)，找出我國在外資并

2、購實體規(guī)則、程序規(guī)則等方面的不足?！斗磯艛喾ā?、《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》等法律法規(guī)是我國現(xiàn)行規(guī)制外資并購壟斷問題的主要法律法規(guī)，但這些法律法規(guī)在申報標準方面、實質性認定標準方面、報告制度方面、審查結果方面、域外效力方面、豁免制度方面均存在不足，需要通過理論分析進行完善。 文章第二部分就對外資并購反壟斷立法的理論基礎進行了闡述。首先從法經濟學、法社會學角度論證了對外資并購進行反壟斷規(guī)制的必要性，進而概括出外資并購反壟斷

3、立法的價值取向和基本原則。市場經濟條件下，由于競爭導致優(yōu)勝劣汰、規(guī)模經濟、技術優(yōu)勢、信息優(yōu)勢、產品差異、私有產權以及其他排他性產權等等情況的存在，使壟斷的存在成為不可避免的現(xiàn)象，反壟斷法中就要求判斷壟斷或競爭帶來的利益和損失，從而通過立法來促成達到這種最優(yōu)或較優(yōu)的結果。追求利益最大化的微觀經濟主體依照市場價格信號的導向完成資源配置，這種自發(fā)的、自由的市場價格信號導向在本質上是反對政府采取措施進行干預的。反壟斷法獨特的內在價值決定了其具有

4、多方面的社會功能，主要表現(xiàn)：保障企業(yè)自由，維護經濟活動的自由、平等，維護公平競爭的市場環(huán)境，確保市場的有效運行；通過保護有效的競爭秩序，實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置，消除技術進步的障礙，促進經濟效率的提高和社會福利的增加；維護消費者的利益等。從長遠來看，建立公平的競爭秩序是我國反壟斷的首要價值取向，而目前則應該以維護我國經濟利益為首要價值取向，外資并購反壟斷立法的原則包括國家經濟安全原則、有限制的國民待遇原則、公平與效率原則等。 文章第三

5、部分對美國、歐盟、德國、日本的外資并購反壟斷方面的立法進行了分析研究，得出我國的可借鑒之處，從而為第四部分對我國外資并購反壟斷立法的具體制度建設打下基礎。美國形成了由多部法律組成，幾個機構分工協(xié)作的體系，企業(yè)合并采取單一的事前申報，注重對橫向合并的監(jiān)控。歐盟并購法律程序，充分發(fā)揮程序法中的公告作用，引導社會公眾參與并購目的。德國的《反限制競爭法》和《外資法》對并購的行業(yè)進行了限定，比如完全限制的國有壟斷的部門，一般的限制性部門，而且對外

6、資進入的并購有嚴格的審查制度。日本對企業(yè)并購重點審查規(guī)模標準之上的企業(yè)合并，樹立了結構主義控制的典型，給予中小企業(yè)特殊的法律保護，對我國都有一定的借鑒意義。 文章最后一部分則首先對外資并購反壟斷法律體系進行了構建，然后在實體規(guī)則、程序規(guī)則、執(zhí)行規(guī)則的具體設計方面提出了完善意見。實體規(guī)則方面就相關市場的界定、關聯(lián)市場的理解及“相關市場集中度”指標及豁免情形與法律制裁方面進行了制度完善；程序規(guī)則就建立外資并購的事先申報度、事后監(jiān)控制