公司清算法律制度之國際比較.pdf

1、公司清算制度是公司法律制度中的重要組成部分。作為公司法人格存續(xù)的最后階段，能否使得清算活動(dòng)有序安全、公平有效的進(jìn)行，對(duì)于有效保護(hù)股東、債權(quán)人和利益相關(guān)人之權(quán)益，對(duì)于公司能否順利退出市場(chǎng)競爭，對(duì)于維持市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的流暢都有著十分重要的意義。然而遺憾的是，我國公司清算法律制度的理論研究和立法準(zhǔn)備與國外都相去甚遠(yuǎn)。一些基本的概念還不清楚，如清算中公司的性質(zhì)，未清算而注銷公司的法律性質(zhì)等；再如，一些基本的清算法律制度仍未建立，如解散登記制度、清

2、算人申報(bào)制度、清算文件保存制度等等。而我國又面臨著一些獨(dú)有的難題，如吊銷營業(yè)執(zhí)照之后的公司的法人資格問題、建立之后長期不進(jìn)行經(jīng)營又不進(jìn)行解散和清算的公司如何退出市場(chǎng)競爭的問題、公司解散時(shí)職工等相關(guān)利益人的權(quán)益如何進(jìn)行有效保護(hù)的問題、特別清算法律制度在我國究竟應(yīng)該作出怎樣的立法選擇的問題。這些，都是公司清算法學(xué)理論和司法實(shí)務(wù)界必須解決的難題。而法學(xué)理論和立法的不足，使得我國公司在退出市場(chǎng)時(shí)的混亂狀況在所難免，這不僅增加了市場(chǎng)主體交易的不安

3、全感，使得股東、債權(quán)人和相關(guān)利益人的權(quán)益處于不確定的風(fēng)險(xiǎn)之中，不利于維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序；而另一方面，公司清算導(dǎo)致的現(xiàn)實(shí)糾紛因?yàn)闆]有完善的法律規(guī)定做指引，從而成為長期困擾我國司法實(shí)踐的普遍性問題，造成對(duì)法律和司法的權(quán)威性的削弱。本文以公司清算法律制度為研究對(duì)象，并將“公司清算”界定為公司的非破產(chǎn)清算，其中基本不涉及破產(chǎn)清算的相關(guān)內(nèi)容。本文比較了其他國家有關(guān)清算的法律規(guī)定，尋求立法制度背后的共性及其合理內(nèi)核，并發(fā)掘其中對(duì)于我國公司清算法律制

4、度完善的可借鑒之處，在此基礎(chǔ)上，針對(duì)我國實(shí)踐中凸現(xiàn)出來的公司清算問題，給出立法建議，尋求可能的解決途徑。 全文共分七章。第一章論述了公司清算的一般理論問題。公司清算是公司解散之后進(jìn)行的了結(jié)公司一切法律關(guān)系，清理公司財(cái)產(chǎn)并最終消滅公司法律人格的制度。公司清算中最為重要的兩大塊內(nèi)容即為了結(jié)債權(quán)債務(wù)關(guān)系和分配公司財(cái)產(chǎn)，這兩項(xiàng)內(nèi)容都是服務(wù)于結(jié)束公司法人格這一目的而為。第一節(jié)中，文章將公司清算界定為“依公司法而為的清算”，將破產(chǎn)清算界定為

5、“依破產(chǎn)法而為的清算”，從而將公司清算做狹義解釋為公司的非破產(chǎn)清算。第二節(jié)分別考察了大陸法系和英美法系間公司清算法律制度發(fā)展的歷史軌跡，發(fā)現(xiàn)英美法系中有關(guān)清算法律制度是隨著公司制度本身的不斷完善而得以健全的，而大陸法系國家的清算法制，是在一次又一次的法典修訂中進(jìn)步的。在各國公司清算立法的發(fā)展過程中，既體現(xiàn)出一定程度的一致性，又存在一定的差別。公司清算制度的價(jià)值主要體現(xiàn)在公平正義、利益平衡及對(duì)社會(huì)秩序的維護(hù)上。文章對(duì)于公司清算的分類研究與

6、傳統(tǒng)的學(xué)理分類不同，是從各國的立法格局上進(jìn)行的比較研究，并認(rèn)為我們公司立法上對(duì)于公司清算的分類，并未沿用公司法教材和專著中由通說給出的分類方式，即按日本模式將公司清算分為任意清算和法定清算，再將法定清算分為普通清算和特別清算，事實(shí)上，我國公司立法上的清算規(guī)則中并不承認(rèn)任意清算，而只有法定清算，并未建立起特別清算制度，而只有普通清算。 第二章論述了公司清算的原因——解散。公司解散是公司清算的程序起點(diǎn)，是清算過程開始的原因，公司解散

7、導(dǎo)致的直接法律后果是使得解散后的公司進(jìn)入清算階段，其權(quán)利能力和行為能力受到清算目的的限制。通過比較分析其他國家有關(guān)公司解散的法律規(guī)定，分析了我國公司法上對(duì)于公司解散規(guī)定的不足之處。該章還分析了公司解散制度中的兩個(gè)特殊問題，一為吊銷營業(yè)執(zhí)照之后的公司的法律性質(zhì)及其解散和清算問題，二為作為解散逆向程序的公司繼續(xù)制度的合理性，在分析了外國法上的公司繼續(xù)制度之后，認(rèn)為我國引進(jìn)公司繼續(xù)制度即存在必要性又具備可行性。 第三章討論了清算中公司

8、的法律地位及其財(cái)產(chǎn)的范圍確定。因公司解散之后，首先要面臨的問題即是明確處于清算中的公司其法律地位，本文從學(xué)說的爭論和司法實(shí)踐中判例的轉(zhuǎn)變兩個(gè)層面進(jìn)行了考察，對(duì)于清算中公司的法律地位在學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界中不同認(rèn)識(shí)的發(fā)展軌跡進(jìn)行了考察，認(rèn)為清算中的公司其法人資格依然存在，且是原公司法人格的延續(xù)，但其權(quán)利能力和行為能力受到限制。公司解散并進(jìn)入清算程序之后，所要面臨的另一個(gè)問題即為確定清算中公司財(cái)產(chǎn)的范圍。文章分析了清算中公司財(cái)產(chǎn)的范圍，并探討了股

9、東出資不實(shí)的補(bǔ)足責(zé)任以及公司對(duì)外投資的財(cái)產(chǎn)是否應(yīng)列入清算財(cái)產(chǎn)這兩個(gè)特殊問題。 第四章是關(guān)于清算人的法律規(guī)制研究。清算人是公司清算過程中最重要的人，從其資格、選任、解任到其權(quán)利義務(wù)，各國公司法都進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定。筆者發(fā)現(xiàn)，多數(shù)國家立法對(duì)于清算人的積極資格不作規(guī)定，自然人和法人均可充任，但為保證清算事務(wù)的及時(shí)執(zhí)行，立法對(duì)公司解散后選任清算人的期限往往有明確的規(guī)定。在清算人的權(quán)利義務(wù)方面，各國公司法的通常規(guī)定包括了代表權(quán)和清算事務(wù)執(zhí)行

10、權(quán)，筆者認(rèn)為在我國的司法實(shí)踐中要求清算組以自己名義參加訴訟這一做法與清算人的代表權(quán)存在法理上的矛盾之處，應(yīng)予改正。清算人的義務(wù)主要從其對(duì)于公司的義務(wù)和其對(duì)于債權(quán)人的義務(wù)兩個(gè)層面進(jìn)行討論。 第五章是關(guān)于普通清算事務(wù)的執(zhí)行。因公司特別清算程序是在普通清算開始之后由于法定的原因出現(xiàn)而進(jìn)入，亦即，特別清算程序是在普通清算事務(wù)執(zhí)行開始之后才有機(jī)會(huì)得以觸發(fā)。故本章主要討論普通清算事務(wù)之執(zhí)行，而公司特別清算中的“特別”法律問題，將在第六章中詳

11、述。在普通清算中，最重要的清算事務(wù)是清償債務(wù)和分配剩余財(cái)產(chǎn)，并分別對(duì)公告和通知債權(quán)人、債權(quán)申報(bào)期間、剩余財(cái)產(chǎn)分配的順序等重要法律問題，進(jìn)行了各國法律規(guī)定的橫向比較，對(duì)我國公司法上的規(guī)定作出了評(píng)論，認(rèn)為我國應(yīng)該借鑒西方國家的做法，建立清算文件保存制度，這將對(duì)清算人的行為進(jìn)行有效監(jiān)督，從而更充分的保障利益相關(guān)者。 第六章論述公司特別清算制度中的特殊問題。主要討論了特別清算程序的啟動(dòng)原因，進(jìn)入特別清算程序之后的特殊性，包括了特別清算開

12、始之前可對(duì)公司財(cái)產(chǎn)予以保全，同時(shí)在存在特別清算申請(qǐng)時(shí)，有關(guān)程序中止。文章還介紹了特別清算程序中清算事務(wù)執(zhí)行的特殊之處，包括了司法權(quán)的介入，債權(quán)人會(huì)議的重要作用等。第二節(jié)討論了特別清算制度在我國的立法選擇。第三節(jié)探討了在公司特別清算中引入職業(yè)清算人的必要性，并對(duì)如何建立我國職業(yè)清算人制度，推進(jìn)職業(yè)清算機(jī)構(gòu)的發(fā)展進(jìn)行了初步設(shè)想。 第七章在總結(jié)前述內(nèi)容的基礎(chǔ)上，提出完善我國公司清算法律制度的基本構(gòu)想。在總結(jié)歸納各國公司清算制度不同的發(fā)