論資產(chǎn)證券化信用評級的法律規(guī)制.pdf

1、信用評級是資產(chǎn)證券化的重要環(huán)節(jié)之一，其核心是對資產(chǎn)支持證券本息按時、足額償付可靠性的判斷。由于資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)復(fù)雜，市場上的絕大多數(shù)投資者對資產(chǎn)證券化產(chǎn)品的投資判斷主要是基于信用評級機構(gòu)的信用評級。因此，信用評級是資產(chǎn)證券化中十分重要也是容易產(chǎn)生法律問題的領(lǐng)域。
　　 理論上，信用評級的目標是為金融產(chǎn)品的公眾投資者解決兩個難題：
　　 第一，代理風險問題；
　　 第二，信息不對稱問題。
　　 信用評級

2、機構(gòu)利用自身的專業(yè)性，通過為金融產(chǎn)品的違約概率出具令投資者較為容易理解的參考指標，來幫助金融產(chǎn)品在市場中定價，并通過提升資產(chǎn)證券化市場的信息透明度，降低信息成本，最終促進交易并保護投資者利益。信用評級機構(gòu)及相應(yīng)的信用評級法律規(guī)制體系在資產(chǎn)證券化的信用級別的構(gòu)造中發(fā)揮著極為重要的作用。甚至可以說，獨立、客觀的信用評級是資產(chǎn)證券化成敗的關(guān)鍵。
　　 信用評級一直被視為資本市場守護神。但是，通過對美國和歐盟等國際主要資產(chǎn)證券化信用評級

3、市場的研究可以發(fā)現(xiàn)，資產(chǎn)證券化信用評級市場長期以來存在諸多法律問題，例如信用評級過程缺乏嚴格的盡職調(diào)查、信用評級機構(gòu)本身存在利益沖突、信用評級業(yè)存在業(yè)務(wù)集中和業(yè)務(wù)壟斷現(xiàn)象、信用評級缺乏充分的后續(xù)監(jiān)管和持續(xù)披露、信用評級過程的透明度不足、信用評級理論和信用評級模型落后于市場實踐的發(fā)展。上述問題在資產(chǎn)證券化市場發(fā)展初期并沒有得到業(yè)內(nèi)人士、監(jiān)管機構(gòu)和各國法律人士的普遍重視。而2007年次貸危機的爆發(fā)暴露了資產(chǎn)證券化的巨大風險，使得各國資產(chǎn)證券

4、化快速發(fā)展的腳步放慢，甚至停滯不前。而通過研究發(fā)現(xiàn)，在美國次貸危機爆發(fā)前，資產(chǎn)證券化信用評級行業(yè)已經(jīng)開始背離它們的原始目標，開始扮演市場撮合者的角色，努力使投資銀行和其它金融機構(gòu)更輕易的在市場中營銷證券化產(chǎn)品并掩蓋這些產(chǎn)品所伴隨的高風險。隨著次貸危機的爆發(fā)，信用評級業(yè)存在的問題一夜之間暴露無遺，并成為了眾矢之的。
　　 盡管信用評級機構(gòu)在資產(chǎn)證券化市場中具有重要作用，但是在法律監(jiān)管層面，信用評級機構(gòu)長期以來一直處于自律監(jiān)管為主的

5、狀態(tài)，直到近年來各國和地區(qū)的監(jiān)管機構(gòu)才開始制定相關(guān)法律法規(guī)來試圖管理信用評級機構(gòu)。國際證券事務(wù)監(jiān)察委員會于2004年首先采取行動，制定了非強制性效力的行為準則《信用評級機構(gòu)基本行為準則》。2006年，美國通過了《信用評級機構(gòu)改革法案》，成為世界上第一個制定針對信用評級機構(gòu)的約束力法律法規(guī)的國家。2009年4月，歐盟通過了針對信用評級機構(gòu)更為全面的監(jiān)管規(guī)則《歐盟信用評級機構(gòu)監(jiān)管法>，并于2010年12月正式生效。與前兩者相比，《歐盟信用評

6、級機構(gòu)監(jiān)管法》對資產(chǎn)證券化信用評級業(yè)提出了最為嚴格的要求，甚至被信用評級業(yè)內(nèi)和諸多學(xué)者認為是過于苛刻且不能得到充分落實的。如果說國際證券事務(wù)監(jiān)察委員會《信用評級機構(gòu)基本行為準則》和美國《信用評級機構(gòu)改革法案》還是以傳統(tǒng)的行業(yè)自律和市場導(dǎo)向為立法原則的話，《歐盟信用評級機構(gòu)監(jiān)管法》遵循的則是法律管制和政府管制的原理。
　　 與美國和歐盟等國際主要資產(chǎn)證券化信用評級市場的規(guī)模相比，中國的資產(chǎn)證券化信用評級市場還只是剛出生的嬰兒。雖然

7、此次金融危機中，中國資產(chǎn)證券化信用評級市場由于規(guī)模較小，以及占中國金融市場比重不大等“優(yōu)勢”，沒有暴露出如國外資產(chǎn)證券化信用評級業(yè)那樣嚴重的問題。但是，在中國資產(chǎn)證券化信用評級不長的發(fā)展過程中，諸如信用評級缺乏歷史參照、信用評級技術(shù)和方法不成熟、信息不對稱引致投資者難以正確判斷投資風險等問題已經(jīng)浮出水面。隨著中國金融業(yè)改革開放程度的不斷深入和中國資產(chǎn)證券化信用評級市場的不斷發(fā)展，國外資產(chǎn)證券化信用評級業(yè)所出現(xiàn)的問題也很有可能會以類似的方

8、式在中國資產(chǎn)證券化信用評級市場中出現(xiàn)。因此，借鑒國外已出現(xiàn)的問題，結(jié)合中國國情，完善中國資產(chǎn)證券化信用評級的法律規(guī)制勢在必行。
　　 中國人民銀行針對中國資產(chǎn)證券化業(yè)已經(jīng)出現(xiàn)的問題于2007年發(fā)布了(2007)第16號公告，對《發(fā)行說明書》、《信托公告》、《受托機構(gòu)報告》、《信用評級報告》等涉及基礎(chǔ)資產(chǎn)池信息披露的內(nèi)容作出了規(guī)范。其中，對信用評級的規(guī)定占了三分之一的篇幅。中國證券監(jiān)督管理委員會于2007年頒布了《證券市場信用評級

9、業(yè)務(wù)管理暫行辦法》，對資產(chǎn)證券化信用評級的評級對象、業(yè)務(wù)規(guī)則、監(jiān)管要求、法律責任等作出了一般性的規(guī)定。但是，通過研究發(fā)現(xiàn)，中國人民銀行(2007)第16號公告及《證券市場信用評級業(yè)務(wù)管理暫行辦法》等其它相關(guān)法律法規(guī)所規(guī)定的內(nèi)容不足以應(yīng)對資產(chǎn)證券化信用評級領(lǐng)域已經(jīng)存在或可能發(fā)生的復(fù)雜法律問題。
　　 筆者充分研究了西方資產(chǎn)證券化信用評級已經(jīng)出現(xiàn)的法律問題及相應(yīng)的法律規(guī)制措施，結(jié)合中國資產(chǎn)證券化信用評級的發(fā)展現(xiàn)狀，深入分析中國資產(chǎn)證

10、券化信用評級領(lǐng)域存在的問題及原因，提出相應(yīng)的法律規(guī)制建議如下：
　　 第一，關(guān)于信用評級機構(gòu)公司治理模式和利益沖突的法律規(guī)則。其中包括：關(guān)于監(jiān)管委員會和獨立委員的規(guī)定、關(guān)于信用評級分析員的規(guī)定、關(guān)于業(yè)務(wù)隔離的規(guī)定。
　　 第二，關(guān)于信用評級方法和質(zhì)量的法律規(guī)則。其中包括：關(guān)于信用評級實體內(nèi)容不得被監(jiān)管的規(guī)定、關(guān)于信用評級基礎(chǔ)信息審查的規(guī)定、關(guān)于信用評級方法定期審核的規(guī)定、關(guān)于信用評級持續(xù)更新的規(guī)定。
　　 第三，