身份與共同犯罪若干問(wèn)題研究.pdf

1、特殊身份對(duì)共同犯罪之影響，是國(guó)內(nèi)外刑法界十分關(guān)注的問(wèn)題。在我國(guó)，理論界對(duì)此尚未達(dá)成基本的共識(shí)。刑事立法上僅于司法文件中規(guī)定一些指導(dǎo)個(gè)案的處理原則，這些規(guī)定缺乏全局性，有的規(guī)定本身的科學(xué)性也值得再斟酌。司法實(shí)踐在個(gè)案處理中也較為混亂。 本文試圖從分析刑法身份的涵義、特征及分類入手，在對(duì)刑法身份的內(nèi)涵和外延達(dá)成一致的基礎(chǔ)上，進(jìn)而分析身份對(duì)共同犯罪定罪量刑之影響。在分析身份對(duì)共同犯罪定罪之影響時(shí)，以實(shí)行犯為參照，逐一分析其與實(shí)行犯、教

2、唆犯和幫助犯結(jié)合組成共同犯罪之情形，形成文章結(jié)論。具體來(lái)說(shuō)，本文主要內(nèi)容分為四部分： 第一部分：刑法身份的涵義、特征和分類。1) 刑法身份的涵義：介紹并評(píng)析國(guó)內(nèi)外刑法學(xué)者關(guān)于刑法身份涵義的觀點(diǎn)，通過(guò)比較分析得出我國(guó)刑法上的身份涵義，是指法律明文規(guī)定的對(duì)定罪量刑具有影響的個(gè)人客觀要素。2)刑法身份的特征：在評(píng)析現(xiàn)有理論的基礎(chǔ)上指出，刑法身份應(yīng)當(dāng)具有事實(shí)性、法定性和先在性三特征，即刑法身份必須是行為人具有的個(gè)人客觀要素，必須是由刑法

3、(包括司法解釋)明文規(guī)定，必須是行為之前就具有的。目的和動(dòng)機(jī)等心理要素不具有事實(shí)性和先在性，因而不屬于刑法身份。3) 刑法身份的分類以及對(duì)共同犯罪的意義：根據(jù)身份獲取方式的不同分為自然身份和法定身份，根據(jù)對(duì)定罪量刑的影響不同分為定罪身份和量刑身份。定罪身份決定共同犯罪的成立以及性質(zhì)，量刑身份影響共同犯罪人的刑事責(zé)任。根據(jù)犯罪構(gòu)成要件的行為是否要求具有特定身份的主體親自實(shí)施，分為自手身份和非自手身份；由于自手身份犯是必須由具有特定身份的犯

4、罪主體親自完成，所以無(wú)身份者不能成為白手身份犯的共同實(shí)行犯，只能成為白手身份犯的教唆犯或者幫助犯。 第二部分：刑法身份在共同犯罪中的作用。1) 刑法身份決定共同犯罪的成立，即罪與非罪；2)刑法身份決定共同犯罪的性質(zhì)，即此罪與彼罪；3)刑法身份影響共同犯罪人的量刑。 第三部分：定罪身份與共同犯罪。此章是本文的重點(diǎn)，論證了兩個(gè)問(wèn)題。 第一，有身份者與無(wú)身份者共同犯罪時(shí)，共同犯罪的定性。論證時(shí)以實(shí)行犯為參照，按照共同犯

5、罪必定是實(shí)行犯分別與其他共犯之結(jié)合的特點(diǎn)，逐一論述：1) 當(dāng)有身份的實(shí)行犯與無(wú)身份的實(shí)行犯共同犯罪時(shí)，無(wú)身份者能夠成為純正身份犯的共同實(shí)行犯，共同犯罪的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)根據(jù)所侵害的法益來(lái)定性，如果同時(shí)侵害數(shù)個(gè)法益的，根據(jù)法益衡量原則，應(yīng)以價(jià)值大的法益定性。2) 當(dāng)有身份的實(shí)行犯與無(wú)身份的教唆犯或幫助犯共同犯罪時(shí)，共同犯罪應(yīng)當(dāng)以教唆或幫助之罪行定性。3) 無(wú)身份的實(shí)行犯與有身份的教唆犯共同犯罪時(shí)，存在分別定罪說(shuō)、有身份者為教唆犯無(wú)身份者為從犯說(shuō)、

6、身份犯說(shuō)、實(shí)行犯決定說(shuō)和有身份者為間接實(shí)行犯無(wú)身份者為幫助犯說(shuō)等觀點(diǎn)。筆者認(rèn)為，一般情況下，有身份者教唆無(wú)身份者實(shí)施純正身份犯的，有身份者與無(wú)身份者應(yīng)作為純正身份犯的共同正犯進(jìn)行處罰。但是在屬于自手犯性質(zhì)的純正身份犯中，有身份者無(wú)法教唆無(wú)身份者實(shí)施純正身份犯罪的，有身份者為間接實(shí)行犯，無(wú)身份者只能視為幫助犯。另外需要提及的是，如果無(wú)身份者被教唆時(shí)，不知道教唆者身份的，不能以共同犯罪論處。4) 無(wú)身份者的實(shí)行犯與有身份者的幫助犯共同犯罪時(shí)

7、，國(guó)內(nèi)的觀點(diǎn)是參照有身份者教唆無(wú)身份者實(shí)施犯罪之情形，但日本學(xué)者的觀點(diǎn)亦值得借鑒。 第二，不同身份者共同犯罪時(shí)，共同犯罪的定性。1) 不同身份的實(shí)行犯共同犯罪時(shí)，對(duì)共同犯罪的定性存在以下觀點(diǎn)：分別定罪說(shuō)、從一重處斷說(shuō)、主犯決定說(shuō)、折衷說(shuō)和為主的職權(quán)說(shuō)。筆者堅(jiān)持共同犯罪成立理論之通說(shuō)立場(chǎng)，根據(jù)受損的法益來(lái)確定共同犯罪性質(zhì)，如果同時(shí)侵害兩個(gè)法益的，根據(jù)法益衡量說(shuō)，以價(jià)值大的法益對(duì)共同犯罪定性。2) 甲身份者教唆、幫助乙身份者實(shí)施犯罪

8、的，分為四種情況分別論述。 第四部分：量刑身份與共同犯罪。量刑身份對(duì)共同犯罪影響分兩個(gè)方面表述： 第一，有身份者與無(wú)身份者共同實(shí)施不純正身份犯時(shí)，1) 如果沒(méi)有利用有身份者身份的，對(duì)無(wú)身份者科處通常之刑，對(duì)有身份者予以從寬或從嚴(yán)處罰。2)利用有身份者身份的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為無(wú)身份者也具有了有身份者的身份，從而不再是對(duì)無(wú)身份者科處通常之刑，而是與有身份者同等對(duì)待。 第二，有身份者與無(wú)身份者共同實(shí)施純正身份犯的，對(duì)有身份者予

9、以從寬或從嚴(yán)處罰，對(duì)無(wú)身份者處以普通之刑，同時(shí)需要考慮有無(wú)身份者在共同犯罪中的作用，區(qū)分主從犯，酌情量刑。 為論證以上內(nèi)容，筆者采取以下研究方法：1) 比較分析方法，考察國(guó)內(nèi)外立法、司法和理論界觀點(diǎn)的區(qū)別，通過(guò)比較分析，指出優(yōu)點(diǎn)與不足，得出自己關(guān)于刑法身份、特征以及身份對(duì)共同犯罪影響的觀點(diǎn)；2) 案例分析方法，身份與共同犯罪問(wèn)題與司法實(shí)踐聯(lián)系極其密切，筆者引用了諸多案例，對(duì)說(shuō)明問(wèn)題，起到非常直觀的幫助作用；3) 法解釋學(xué)方法，解