論共同犯罪與身份.pdf

1、共同犯罪與身份問(wèn)題是共同犯罪理論中的一個(gè)疑難問(wèn)題。對(duì)此我國(guó)刑法總則中沒(méi)有明文規(guī)定,理論界對(duì)此莫衷一是。本文借鑒了學(xué)者們的研究成果,在對(duì)身份問(wèn)題進(jìn)行一般論述的基礎(chǔ)上,結(jié)合我國(guó)刑法理論和司法實(shí)踐,對(duì)共同犯罪與身份諸多爭(zhēng)議問(wèn)題加以探討,提出主張,以求對(duì)構(gòu)建和諧的身份刑法理論起到一定的借鑒作用。
　　 全文共分為三章:
　　 第一章,共同犯罪與身份概述。該章為整個(gè)論文的基礎(chǔ)理論部分,主要闡述共同犯罪與身份的一般理論問(wèn)題,首先,闡

2、述了共同犯罪與正犯的區(qū)別,從主觀說(shuō)到客觀說(shuō)再到行為支配說(shuō),試圖尋找一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來(lái)界定兩者的概念。其次是共同犯罪的最基本的理論即犯罪共同說(shuō)與行為共同說(shuō),共犯從屬性說(shuō)與共犯獨(dú)立性說(shuō)。犯罪共同說(shuō)、共犯從屬性說(shuō)由于過(guò)分強(qiáng)調(diào)共同犯罪成立的形式要件,對(duì)于一些極端案例會(huì)難以進(jìn)行合理的解釋；而行為共同說(shuō)、共犯獨(dú)立性說(shuō)實(shí)際脫離了構(gòu)成要件理論,僅從事實(shí)的、實(shí)質(zhì)的意義之上進(jìn)行說(shuō)明,違背了罪刑法定的刑法基本理念,遭到了眾多的批判。因此,后來(lái)出現(xiàn)了部分犯罪共同說(shuō)、溫

3、和的行為共同說(shuō),對(duì)相同問(wèn)題的看法趨于統(tǒng)一化,學(xué)派的對(duì)立事實(shí)上有所緩和。最后對(duì)于身份及身份犯的基本概念做了簡(jiǎn)單的闡述。
　　 第二章,共同犯罪與定罪量刑身份。共同犯罪與定罪量刑身份是共同犯罪與身份的關(guān)系的主要問(wèn)題,從刑事立法層面來(lái)看共同犯罪人根據(jù)其在犯罪中的作用不同劃分為主犯、從犯、脅從犯、教唆犯,并不會(huì)產(chǎn)生無(wú)身份者與有身份者能否構(gòu)成共同正犯的問(wèn)題,但是,在司法實(shí)踐和學(xué)理層面上,這卻是個(gè)不容回避的問(wèn)題,學(xué)者也頗多爭(zhēng)議。本章,筆者在

4、借鑒眾多學(xué)者的研究成果的基礎(chǔ)上,從共同正犯與狹義的共犯兩方面分別闡述其與定罪身份的關(guān)系,且深入的探討無(wú)身份者與有身份者共同實(shí)施身份犯;不同身份者共同實(shí)施身份犯;有身份者教唆、幫助無(wú)身份者實(shí)施犯罪;無(wú)身份者教唆、幫助有身份者實(shí)施真正身份犯的犯罪等量刑問(wèn)題。
　　 第三章,共同犯罪與消極身份問(wèn)題。在消極身份的問(wèn)題上,日本的學(xué)者有著比較深入的研究,尤其是對(duì)與共同犯罪與消極身份研究,因此其結(jié)論也是得到普遍的認(rèn)可。但是,日本的三要件犯罪構(gòu)

5、成體系與我國(guó)的四要件體系犯罪構(gòu)成相差懸殊,我們刑法實(shí)踐中無(wú)法很好的借鑒。因此,我國(guó)關(guān)于共同犯罪與消極身份的關(guān)系描述如下:認(rèn)為消極身份可分為阻卻違法性的身份和阻卻刑事可罰性的身份兩種；即共同犯罪與阻卻違法性的身份和共同犯罪與阻卻刑事可罰性的身份,從這兩方面展開(kāi)相應(yīng)的論述,將共犯與這三種消極身份的關(guān)系作了全面的梳理。在此基礎(chǔ)上又著重論述了親屬的消極身份的理論來(lái)源以及與其共同犯罪的關(guān)系。
　　 結(jié)論部分在總結(jié)以上論述的基礎(chǔ)上,系統(tǒng)地提