論可預(yù)見規(guī)則在國際工程承包合同中的適用.pdf

1、可預(yù)見規(guī)則作為限制違約損害賠償范圍的一項(xiàng)重要規(guī)則，在各國立法中均有體現(xiàn)。該規(guī)則的核心內(nèi)容是指違約方只向受害方賠償違約方在訂約時(shí)可以合理預(yù)見到的、因違約可能造成的損失。本文首先對(duì)可預(yù)見規(guī)則從理論方面進(jìn)行較為全面的介紹，然后以國際工程承包合同為例，結(jié)合具體案例和工程經(jīng)驗(yàn)，重點(diǎn)論述了可預(yù)見規(guī)則在國際工程承包合同中的應(yīng)用。全文共分為五個(gè)部分： 第一部分追溯了可預(yù)見規(guī)則的起源和發(fā)展，按順序梳理了可預(yù)見規(guī)則在法國法、英美判例法的發(fā)展歷程，以

2、及該規(guī)則進(jìn)入我國后在我國合同法中的體現(xiàn)。在此基礎(chǔ)上又分析了可預(yù)見規(guī)則的理論依據(jù)，重點(diǎn)介紹了三種學(xué)說，意思自治說、公平原則說和效率說。 第二部分論述的是可預(yù)見規(guī)則的內(nèi)容及其應(yīng)否預(yù)見的標(biāo)準(zhǔn)。首先從預(yù)見的主體、時(shí)間、范圍等方面對(duì)可預(yù)見規(guī)則的內(nèi)容進(jìn)行論述，進(jìn)而分析判斷可預(yù)見的標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)準(zhǔn)既要結(jié)合當(dāng)事人的身份、合同的主要內(nèi)容、合同價(jià)格等一般標(biāo)準(zhǔn)，又要考慮可預(yù)見推定的特殊情形，如事先聲明。 第三部分是本文的重點(diǎn)，著重闡述了可預(yù)見規(guī)則

3、在國際工程承包合同中的具體適用。以國際咨詢工程師聯(lián)合會(huì)(FIDIC)編制的合同條件為例，從實(shí)際損失和預(yù)期可得利益兩個(gè)方面闡述如何利用可預(yù)見規(guī)則確定損害賠償?shù)姆秶Ｆ渲?，?shí)際損失的索賠以最容易引起爭(zhēng)議的“不可預(yù)見的地質(zhì)條件”為例，當(dāng)承包商在施工過程中遇到不可預(yù)見的地質(zhì)條件而產(chǎn)生的額外費(fèi)用將由業(yè)主承擔(dān)。業(yè)主為避免該種情形的發(fā)生，應(yīng)在簽約前對(duì)項(xiàng)目建設(shè)地點(diǎn)進(jìn)行地質(zhì)勘察，并向承包商提供完整、準(zhǔn)確的地質(zhì)勘察資料或查閱這些資料的途徑或其他方式；對(duì)于預(yù)

4、期可得利益索賠，則以因業(yè)主原因?qū)е潞贤K止或部分終止，承包商可獲得預(yù)期利潤(rùn)損失為例。對(duì)于該類預(yù)期利潤(rùn)損失的確定也要遵守可預(yù)見規(guī)則，因此承包商應(yīng)在簽約前向業(yè)主提供詳細(xì)的費(fèi)用分解，體現(xiàn)出利潤(rùn)率，以使業(yè)主預(yù)知因其違約將對(duì)承包商造成的損失及其大小。 第四部分探討可預(yù)見規(guī)則在國際工程承包合同損害賠償中的限制和修正?？深A(yù)見規(guī)則作為限制條款，其自身也需要限制。要求違約方對(duì)其引起的所有可預(yù)見的損失負(fù)責(zé)，并不完全符合合同的正義精神。此外，合同當(dāng)事

5、人也會(huì)因?yàn)槌袚?dān)的合同風(fēng)險(xiǎn)過大，而影響簽約的積極性。因此，國際工程承包合同通常會(huì)設(shè)置責(zé)任限制條款，對(duì)違約方要承擔(dān)的損失類型和大小進(jìn)行進(jìn)一步的限制，使得違約方并不完全對(duì)因其違約造成的所有可預(yù)見的損失負(fù)責(zé)。此外，對(duì)于可預(yù)見時(shí)間的確定也不易僵化為合同簽署的那一刻，因?yàn)閲H工程承包合同的訂立往往是通過一個(gè)動(dòng)態(tài)的過程來完成的。 第五部分結(jié)合我國對(duì)可預(yù)見規(guī)則的立法過于簡(jiǎn)單的現(xiàn)狀，提出應(yīng)從可預(yù)見的判斷標(biāo)準(zhǔn)、界定損失的范圍以及對(duì)可預(yù)見規(guī)則的排除、

6、限制和修正等方面對(duì)可預(yù)見規(guī)則的立法進(jìn)行相應(yīng)完善，使其更加豐滿和明確。在司法實(shí)踐過程中，可通過對(duì)相同類型的合同總結(jié)一些典型的案例，如針對(duì)國際工程承包合同中的各類損害賠償原則形成司法慣例，指導(dǎo)司法實(shí)踐。 國際工程承包合同由于其投資大、界面多、建設(shè)周期長(zhǎng)，在合同執(zhí)行過程中違約行為難以避免。而可預(yù)見規(guī)則作為對(duì)損害賠償?shù)南拗埔?guī)則，在確定損害賠償?shù)姆N類和金額方面起著極其重要的作用。隨著我國加入WTO，國際間合作日益增多，越來越多的工程企業(yè)走