論老年人意定監(jiān)護制度.pdf

1、意思自治理念一直是現(xiàn)代民法中的基礎(chǔ)組成部分，同時以意思自治為原則，以國家干預(yù)中的法律家長主義理念對之前的意思自治進行完善，達到國家干預(yù)和意思自治之間的相對平衡，這是全球民法發(fā)展的趨勢，也是我國民法中要補充完善的部分。在人口老齡化愈演愈烈及人權(quán)呼聲日益高漲的情勢下，我國的老年人監(jiān)護制度已不適應(yīng)現(xiàn)實需要，從立法理念到立法內(nèi)容上，都有大幅度變革空間。兩大法系主要國家已相繼廢止了行為能力宣告制度，吸收“尊重自我決定權(quán)”及“維持本人生活正常化”等

2、新理念，修改并制定意定監(jiān)護制度。
　　值得可喜的是，2015年4月18日我國頒布的《中華人民共和國民法典——民法總則專家建議稿》中第26條和2012年12月28日我國修訂的《老年人權(quán)益保障法》中第26條明確確定了意定監(jiān)護制度。但是僅僅有法律的原則性規(guī)定是遠遠不夠的，我國關(guān)于老年人監(jiān)護制度無論是體系還是內(nèi)容都有諸多不完善之處。本文以此為出發(fā)點，從各國意定監(jiān)護制度形成的歷程中尋求經(jīng)驗，并結(jié)合我國實際情況，希望為完善我國立法提供一定的幫

3、助。
　　本文除去引言共分為五大部分：
　　第一部分，老年人意定監(jiān)護制度概述部分。本章主要是對老年人意定監(jiān)護制度的概念和意義進行以下概述，老年人意定監(jiān)護制度是指當老年人還具有完全或者部分意思能力和民事行為能力時，選擇自己信賴的人或者組織通過合同的形式把自己將來的監(jiān)護權(quán)限授予他們，在其喪失或者部分喪失意思能力和民事行為能力時，意定監(jiān)護人在相關(guān)監(jiān)督下開始履行合同約定的事務(wù)；其理論意義是可以對我國民法基礎(chǔ)理論進行完善，現(xiàn)實意義是可

4、以讓老年人實現(xiàn)自主決定權(quán)和解決我國的養(yǎng)老問題；最后把與老年人意定監(jiān)護制度類似的法定監(jiān)護制度、委托監(jiān)護制度、委托代理制度和遺贈扶養(yǎng)制度這四種的相同點或不同點進行一下比較。
　　第二部分，老年人意定監(jiān)護制度發(fā)展的不同模式及評析部分。此部分首先對于英美法系中美國的DPA制度和英國EPA制度進行一下介紹；然后對于大陸法系中對于老年人意定監(jiān)護制度的發(fā)展進行一下介紹，如日本的法定監(jiān)護和意定監(jiān)護共存模式、德國的預(yù)防授權(quán)模式、韓國的“意定監(jiān)護契約

5、”模式以及我國臺灣地區(qū)的相關(guān)規(guī)定；其次，筆者通過對英美法系和大陸法系中老年人意定監(jiān)護制度的比較分析得出共同點；最后，筆者提出我國建立老年人意定監(jiān)護制度的立法建議。
　　第三部分，我國創(chuàng)設(shè)老年人意定監(jiān)護制度必要性的部分。本部分首先從我國社會老年人發(fā)展現(xiàn)狀分析，通過查閱資料對我國近十幾年來人口的對比得出我國后人口轉(zhuǎn)變期已經(jīng)到來以及對我國目前的老年人監(jiān)護方式進行評析得出我國現(xiàn)行的老年人監(jiān)護方式需要完善；其次本部分對于老年人意定監(jiān)護制度補

6、充強化了我國民法的相關(guān)內(nèi)容進行論證，如老年人意定監(jiān)護制度補充強化了我國民事主體制度中的老年人權(quán)益的保障、意思的尊重；老年人意定監(jiān)護制度補充強化了我國家庭婚姻制度的法律觀點和社會觀點；老年人監(jiān)護制度中的所訂立的合同是與我國合同法的原理相同的，因此其更好的強化了我國合同法的相關(guān)內(nèi)容；然后本部分再從我國人權(quán)理念發(fā)展的需求出發(fā)，論證我國建立老年人意定監(jiān)護制度不僅是對我國成年人監(jiān)護制度的改革和完善，更是保護弱勢群體的“自主決定權(quán)”；最后從國際先進

7、理念進行分析，得出我國建立老年人意定監(jiān)護制度是我國法律適應(yīng)國際先進理念的需要。
　　第四部分，老年人意定監(jiān)護制度創(chuàng)立部分。本章是本文的一個重要部分，首先，老年人意定監(jiān)護的產(chǎn)生是由兩部分組成的：第一，由雙方當事人共同約定簽訂的老年人意定監(jiān)護合同是老年人意定監(jiān)護制度的核心；第二，是以老年意定監(jiān)護合同為基礎(chǔ)，運用國家公權(quán)力來選定老年人意定監(jiān)督監(jiān)護人來防止監(jiān)護人濫用或者怠于行使權(quán)力的公力監(jiān)督制度；然后，老年人意定監(jiān)護制度的類型也分為兩種，

8、即即時老年人意定監(jiān)護和之后老年人意定監(jiān)護。之后，本章對于老年人意定監(jiān)護監(jiān)護人的監(jiān)護職責進行一下說明，老年人意定監(jiān)護監(jiān)護人的監(jiān)護職責既可以是法律行為又可以是事實行為；然后本章再對老年人意定監(jiān)護人的任職資格和老年人意定監(jiān)護合同中關(guān)于意定監(jiān)護合同的內(nèi)容、效力以及登記進行一下評述；最后，本章對于老年人意定監(jiān)護制度的終止的兩種類型，絕對的終止與相對的終止進行一下評述。
　　第五部分，老年人意定監(jiān)護施行的監(jiān)督部分。首先，本章對老年人意定監(jiān)護監(jiān)

9、督施行的必要性進行分析，得出對老年人意定監(jiān)護施行的監(jiān)督是我國社會實際狀況的需要和對老年人意定監(jiān)護施行的監(jiān)督是世界多數(shù)國家施行的選擇；然后，筆者對于老年人意定監(jiān)護監(jiān)督的設(shè)立通過分析資料得出自己一些觀點，對于老年人意定監(jiān)護是由雙方當事人共同約定實現(xiàn)的，因此對于監(jiān)護監(jiān)督人也是由被監(jiān)護人的選擇決定的；并對老年人意定監(jiān)護監(jiān)督人的職責中的監(jiān)督責任和監(jiān)督以外的責任進行分析；最后通過對國外老年人意定監(jiān)護監(jiān)督機關(guān)成立的經(jīng)驗借鑒，得出我國應(yīng)該把人民法院做為