論日本的妨害業(yè)務(wù)罪及對我國刑事立法的啟示.pdf

1、我國刑法第277條規(guī)定了妨害公務(wù)罪，認可了妨害公務(wù)行為的法益侵害性，從而，在立法層面明確了對公務(wù)的刑法保護；然而，對于非公務(wù)的一般業(yè)務(wù)行為，無論是民法、行政法抑或刑法，都未對其加以明確規(guī)定。這不得不說是我國法律制度的一大漏洞。論文選題的意義在于，希望藉此引起學(xué)界對“業(yè)務(wù)”保護的關(guān)注，使刑法真正做到公務(wù)與業(yè)務(wù)的平等保護。論文的基本思路是先詳細介紹日本學(xué)界以及司法實務(wù)界對妨害業(yè)務(wù)罪的探討，再結(jié)合我國實際，提出對我國刑事立法的啟示。論文除引言

2、與結(jié)語外，共分成四個部分，共計3.5萬左右。
　　第一部分介紹了日本對妨害業(yè)務(wù)行為立法上的規(guī)定，對妨害業(yè)務(wù)罪的規(guī)范文本進行了較為系統(tǒng)的梳理。在日本，對于妨害業(yè)務(wù)行為，可分為日本刑法上的規(guī)制以及日本《輕犯罪法》上的規(guī)制。日本刑法上的妨害業(yè)務(wù)罪，最開始是以限定特定經(jīng)濟活動的方式分六條加以規(guī)定，而后，日本新刑法又將其規(guī)定于日本刑法第35章“對信用及業(yè)務(wù)的犯罪”中，并最終形成現(xiàn)有的“詭計妨害業(yè)務(wù)罪”、“威力妨害業(yè)務(wù)罪”、“以破壞電子計算機

3、等妨害業(yè)務(wù)罪”的立法模式。隨后，在介紹日本《輕犯罪法》中的業(yè)務(wù)妨害之罪前，文章先介紹了日本的《輕犯罪法》，并點明日本“輕犯罪法”中規(guī)定的犯罪行為，在我國或不做犯罪處理，或僅以《治安管理處罰法》等行政法律法規(guī)加以規(guī)制的特點。之后，又具體闡明了《輕犯罪法》中業(yè)務(wù)妨害之罪的特點，包括何為“以惡戲等方法對他人業(yè)務(wù)進行妨害”、以及“業(yè)務(wù)”的范圍等。從而，為后文深入了解日本的妨害業(yè)務(wù)罪打下基礎(chǔ)。
　　第二部分從妨害業(yè)務(wù)罪所保護的法益、妨害業(yè)務(wù)

4、罪中的業(yè)務(wù)、妨害業(yè)務(wù)罪的排除違法性事由、妨害業(yè)務(wù)罪的實害犯與具體危險犯之爭四個層面對妨害業(yè)務(wù)罪的基本構(gòu)成進行了深入的討論。對于妨害業(yè)務(wù)罪所保護的法益，日本學(xué)界對此主要分為三類觀點，其一，以業(yè)務(wù)主要以經(jīng)濟活動為內(nèi)容為由將其作為財產(chǎn)類犯罪；其二，認為本罪是為了保護社會活動的自由，從而認為其是侵害自由的犯罪；其三，折中主義，即認為本罪既侵犯財產(chǎn)權(quán)，又侵犯他人的自由權(quán)。對此，本文較認可折中主義。對于妨害業(yè)務(wù)罪中的業(yè)務(wù)，向來是日本學(xué)界爭論的焦點，

5、文章首先介紹了日本學(xué)界對“業(yè)務(wù)”概念的基本理解，其次，分別探討了最具爭議的業(yè)務(wù)的合法性問題、公務(wù)與業(yè)務(wù)的區(qū)分問題以及業(yè)務(wù)的繼續(xù)性要件問題等。關(guān)于妨害業(yè)務(wù)罪排除違法性事由的爭議，日本學(xué)界僅對妨害業(yè)務(wù)行為與勞動爭議行為之間的界限有做探討。對于妨害業(yè)務(wù)罪實害犯與具體危險犯之爭，日本學(xué)界更多的支持將妨害業(yè)務(wù)罪認定為實害犯，從而在判例與學(xué)說擴張地解釋了妨害手段的大背景之下，限制妨害業(yè)務(wù)罪的濫用，而日本實務(wù)界則由于在實踐中對是否已經(jīng)造成了妨害結(jié)果難

6、以認定，而普遍將其認定為具體危險犯。由于文章的第二部分是從整體層面對妨害業(yè)務(wù)罪做的分析，故而，本部分是詭計妨害業(yè)務(wù)罪、威力妨害業(yè)務(wù)罪、以破壞電子計算機等妨害業(yè)務(wù)罪的共同特點，是認識妨害業(yè)務(wù)罪的關(guān)鍵。
　　第三部分是對日本刑法中妨害業(yè)務(wù)行為各具體罪名的詳細介紹。具體而言，詭計妨害業(yè)務(wù)罪中的“詭計”包括“散布虛假傳聞”以及“使用詭計”兩種，并在文章中列舉日本判例以加深對詭計妨害業(yè)務(wù)罪的理解。而威力妨害業(yè)務(wù)罪中的威力，則是指“足以壓制他

7、人的意思的勢力”，或者將其表述為“根據(jù)行為人一方的威勢、人數(shù)以及周圍的狀態(tài)，而足以制壓受害人一方的自由意思的行為人一方的勢力”，并且明確，暴力、威脅手段屬于較為嚴厲的威力的一種；對于威力妨害業(yè)務(wù)罪，文中也舉了日本的案例加以論述。最后，對于以破壞電子計算機等妨害業(yè)務(wù)罪，則從該規(guī)定的必要性、電子計算機的含義、手段行為的特殊性、以及“電子計算機不能按照使用目的運行或者違反使用目的運行”這一妨害運行的事實要件的必要性角度，對本罪進行了深入探討。

8、
　　第四部分主要是討論日本妨害業(yè)務(wù)罪對我國刑事立法的啟示。論文先從整體層面對妨害業(yè)務(wù)罪做評析，指出其優(yōu)點與不足。隨后，從妨害業(yè)務(wù)行為嚴重的法益侵害性、其他法律規(guī)制的軟弱性甚至缺失性、及我國刑法規(guī)制的局限性、設(shè)立妨害業(yè)務(wù)罪是對我國公務(wù)與業(yè)務(wù)的平等保護四個層面論述我國引入妨害業(yè)務(wù)罪的必要性；最后，在我國對妨害業(yè)務(wù)罪的立法構(gòu)建上，結(jié)合日本學(xué)界對日本關(guān)于妨害業(yè)務(wù)罪規(guī)定模式的批判，認為我國應(yīng)增設(shè)妨害業(yè)務(wù)罪一罪，而不必具體區(qū)分為詭計妨害業(yè)務(wù)