盧埃林的“法律觀”研究.pdf

1、現(xiàn)實主義法學(xué)是20世紀(jì)重要的法學(xué)思潮，在美國產(chǎn)生了巨大影響。一直以來，盧埃林都被看作現(xiàn)實主義法學(xué)的代表人物，其理論主張不容忽視。盧埃林立足于對形式主義法學(xué)的批判，提出了許多富有創(chuàng)見的觀點，在深刻影響美國社會的同時，對我國當(dāng)代法治建設(shè)也不無借鑒意義。本文認(rèn)為，盧埃林的學(xué)說有前期和后期之分，前期觀點較為激進，對規(guī)則持否定態(tài)度，認(rèn)為法官解決糾紛的行為才是法律，揭示司法實踐中的不確定性;后期思想較為平和，肯定了規(guī)則應(yīng)有的作用，提出了判決的可估量

2、性概念，這一轉(zhuǎn)變顯示了盧埃林對自身思路的修正，有著非常重要的意義。
　　本文引言部分從總體上介紹盧埃林的地位，并梳理了國內(nèi)外對盧埃林研究的現(xiàn)狀，借鑒前人研究成果，指出本文寫作的重點應(yīng)該放在對盧埃林前后期思想轉(zhuǎn)向的考察上。
　　第一部分在經(jīng)濟、思想、法律制度等層面考察盧埃林思想的時代背景，從更為廣闊的視角梳理盧埃林思想的源頭，保證討論的正確進路。
　　第二部分對盧埃林前期的法律觀進行梳理，包括盧氏批判傳統(tǒng)法學(xué)、解構(gòu)了法律

3、規(guī)則的統(tǒng)一性，自然得出司法實踐具有不確定性的結(jié)論。當(dāng)然，盧埃林并沒有完全否認(rèn)規(guī)則在司法實踐中的作用，強調(diào)規(guī)則對判決的參照作用。
　　第三部分討論了龐德對盧埃林的批判。龐德認(rèn)為絕對的現(xiàn)實并不存在，現(xiàn)實主義的“現(xiàn)實”也并非法理學(xué)研究的全部。在司法實踐中，應(yīng)注重邏輯、理性，法官集體判決及司法過程統(tǒng)一性。龐德呼吁“相對現(xiàn)實主義法理學(xué)”的構(gòu)建，重視法律規(guī)則的運用，將法律秩序的目的納入考察范圍，顯示出對形式主義法學(xué)和現(xiàn)實主義法學(xué)進行綜合的嘗試

4、。
　　第四部分討論了哈特對盧埃林的批判。哈特引入空缺結(jié)構(gòu)，認(rèn)為現(xiàn)實主義法學(xué)過分夸大了空缺結(jié)構(gòu)的影響，從而陷入不確定性的泥潭。同時，哈特以第一性規(guī)則和第二性規(guī)則為分析框架，認(rèn)為盧埃林否認(rèn)規(guī)則的觀點實際上也消解了法官權(quán)力的來源。且規(guī)則都有一個意義的內(nèi)核，法官自由裁量權(quán)不能發(fā)生過度偏離。
　　第五部分則重點討論了盧埃林后期的思想轉(zhuǎn)向。盧埃林在后期提出司法判決的“可估量性”，并列舉出十四個穩(wěn)定性因素。又考察了普通法的宏大風(fēng)格，引入

5、常理、常識和理性，強調(diào)情境感，承認(rèn)生活事實的重要性。而后又闡述了先例技巧，較為系統(tǒng)的剖析了處理先例的不同情形，對司法實踐起到了很好的指引作用。
　　第六部分則建立在之前五部分的基礎(chǔ)之上，分析盧埃林的理論對我國法治建設(shè)的借鑒意義。盧埃林的研究中心由規(guī)則轉(zhuǎn)向行為，突出了法官的主體性地位。強調(diào)初審法院對上訴法院的限定作用以及法官集體對單個法官之主觀性的限制。他認(rèn)為經(jīng)過訓(xùn)練的法官是一個重要的穩(wěn)定因素，由此我們認(rèn)識到構(gòu)建法律人共同體的重要性