違法合同無(wú)效后的返還問(wèn)題研究——以英美法為視角.pdf

1、針對(duì)違法合同無(wú)效后的返還問(wèn)題，早在古羅馬時(shí)期就存在“有過(guò)錯(cuò)方無(wú)返還救濟(jì)”原則，目前的大陸法系和英美法系也存在禁止返還的規(guī)定。然而，我國(guó)《民法通則》以及《合同法》對(duì)此問(wèn)題的規(guī)定稍顯單一，無(wú)法有效發(fā)揮規(guī)則本身應(yīng)具有的威懾效應(yīng)，其中的“收繳”更是有違民法之私法屬性。雖然，我國(guó)法院在某些特殊類(lèi)型案件的處理上并未完全遵從立法規(guī)定，但因缺乏統(tǒng)一的裁判思路而歧見(jiàn)叢生。我國(guó)多數(shù)學(xué)者雖對(duì)大陸法系的不法原因給付制度進(jìn)行了較為全面的討論、并從概念構(gòu)建的角度提

2、出了“不法原因給付，不得請(qǐng)求返還”的理論主張。但是，僅分析大陸法系尚不全面，單純的概念構(gòu)建也未能道明限制當(dāng)事人返還請(qǐng)求權(quán)的正當(dāng)性基礎(chǔ)和邊界。有鑒于此，本文擬從我國(guó)司法實(shí)踐中出現(xiàn)的大量涉及無(wú)效合同返還問(wèn)題的爭(zhēng)議案件出發(fā)，在對(duì)英美法上禁止返還規(guī)則的適用現(xiàn)狀及發(fā)展趨勢(shì)進(jìn)行比較分析的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步補(bǔ)充完善我國(guó)相關(guān)理論，以期為將來(lái)我國(guó)立法和司法提供指引。
　　本研究分為五個(gè)部分：第一部分，我國(guó)違法合同無(wú)效的返還現(xiàn)狀。此部分主要包括我國(guó)司法實(shí)

3、踐中的爭(zhēng)議以及學(xué)理上的分歧。其中，司法實(shí)踐中的爭(zhēng)議主要表現(xiàn)為判案結(jié)果和判決理由多樣化，而學(xué)者的理論主張則包括采納大陸法系中的不法原因給付以及參考英美法上的個(gè)案衡量。第二部分，英美法上禁止返還加例外的現(xiàn)行模式。此部分強(qiáng)調(diào)，英美等法院目前在一般適用禁止返還規(guī)則解決違法交易返還問(wèn)題的同時(shí)，也逐漸將過(guò)錯(cuò)不對(duì)等、原告及時(shí)撤出以及未對(duì)交易的違法性形成依賴(lài)等情形視為禁止返還規(guī)則適用的例外。第三部分，英美法上運(yùn)用自由裁量權(quán)的發(fā)展趨勢(shì)。隨著社會(huì)的發(fā)展，禁

4、止返還加例外的模式已無(wú)法滿(mǎn)足社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需求。因此，英美法在違法交易返還問(wèn)題方面整體呈現(xiàn)出賦予法官自由裁量權(quán)的發(fā)展趨勢(shì)。鑒于此，此部分將重點(diǎn)介紹英美法上的自由裁量，包括普通法上的自由裁量以及法定化的自由裁量。第四部分，英美法上自由裁量權(quán)的指引。為了避免自由裁量權(quán)的濫用，英美法基本都借由一系列衡量因素以指引法官判案，而這些衡量因素主要包括違法行為的嚴(yán)重性、被違反規(guī)則設(shè)立的目的、法律體系內(nèi)部的一致性、禁止返還的威懾力、當(dāng)事人的權(quán)衡以及比例原則