違法合同無效后的返還問題研究——以英美法為視角.pdf

1、針對違法合同無效后的返還問題，早在古羅馬時期就存在“有過錯方無返還救濟”原則，目前的大陸法系和英美法系也存在禁止返還的規(guī)定。然而，我國《民法通則》以及《合同法》對此問題的規(guī)定稍顯單一，無法有效發(fā)揮規(guī)則本身應具有的威懾效應，其中的“收繳”更是有違民法之私法屬性。雖然，我國法院在某些特殊類型案件的處理上并未完全遵從立法規(guī)定，但因缺乏統(tǒng)一的裁判思路而歧見叢生。我國多數(shù)學者雖對大陸法系的不法原因給付制度進行了較為全面的討論、并從概念構建的角度提

2、出了“不法原因給付，不得請求返還”的理論主張。但是，僅分析大陸法系尚不全面，單純的概念構建也未能道明限制當事人返還請求權的正當性基礎和邊界。有鑒于此，本文擬從我國司法實踐中出現(xiàn)的大量涉及無效合同返還問題的爭議案件出發(fā)，在對英美法上禁止返還規(guī)則的適用現(xiàn)狀及發(fā)展趨勢進行比較分析的基礎上，進一步補充完善我國相關理論，以期為將來我國立法和司法提供指引。
　　本研究分為五個部分：第一部分，我國違法合同無效的返還現(xiàn)狀。此部分主要包括我國司法實

3、踐中的爭議以及學理上的分歧。其中，司法實踐中的爭議主要表現(xiàn)為判案結(jié)果和判決理由多樣化，而學者的理論主張則包括采納大陸法系中的不法原因給付以及參考英美法上的個案衡量。第二部分，英美法上禁止返還加例外的現(xiàn)行模式。此部分強調(diào)，英美等法院目前在一般適用禁止返還規(guī)則解決違法交易返還問題的同時，也逐漸將過錯不對等、原告及時撤出以及未對交易的違法性形成依賴等情形視為禁止返還規(guī)則適用的例外。第三部分，英美法上運用自由裁量權的發(fā)展趨勢。隨著社會的發(fā)展，禁

4、止返還加例外的模式已無法滿足社會的現(xiàn)實需求。因此，英美法在違法交易返還問題方面整體呈現(xiàn)出賦予法官自由裁量權的發(fā)展趨勢。鑒于此，此部分將重點介紹英美法上的自由裁量，包括普通法上的自由裁量以及法定化的自由裁量。第四部分，英美法上自由裁量權的指引。為了避免自由裁量權的濫用，英美法基本都借由一系列衡量因素以指引法官判案，而這些衡量因素主要包括違法行為的嚴重性、被違反規(guī)則設立的目的、法律體系內(nèi)部的一致性、禁止返還的威懾力、當事人的權衡以及比例原則