中國政法大學在職碩士校考外國刑法答案_第1頁
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文檔簡介

1、一、簡答題1.大陸法系國家將不作為犯罪區(qū)分為真正(純正)不作為犯與不真正(不純正)不作為犯。真正的不作為犯與不真正的不作為犯的特征是:真正的不作為犯刑法明文將不作為規(guī)定為構成要件要素,常采用“沒有、不、拒絕”之類的表述,而不真正的不作為犯刑法沒有明文將不作為規(guī)定為構成要件要素,行為人以不作為的方式實施了通常由作為實施的構成要件。2.英美法系中的嚴格責任是在風險社會的概念下,凡是參與風險行為的人,即使沒有故意與過失,也要承擔責任。但是,從

2、道德上說,懲罰一些意外造成社會危害而不是基于自己意志造成了社會危害的人是不正當?shù)?,因為這種做法只是將行為人當作了工具,而沒有尊重認為人的人格,國民也沒有自由可言,即使在英美法系國家,嚴格責任也遭到了反對。“現(xiàn)代很多刑法學者都不很看好摒棄犯罪心理要件的主張”。3.間接正犯是指利用他人作為犯罪工具來實施犯罪,自己不參與實行行為(即犯罪事實支配)。可以將間接正犯分為:①被利用者欠缺構成要件的特定要素的間接正犯,例如:利用他人反射舉動或者夢游中

3、的動作來實施犯罪的;②被利用者具有違法阻卻事由的間接正犯,例如:利用他人正當防衛(wèi)行為實施的犯罪、利用被害人自我侵害行為實施的犯罪;③利用被利用者欠缺責任的行為利用無責任能力者的行為、利用欠缺目的和故意的行為、利用他人缺乏違法性認識的可能性的行為。4.行為無價值是對于與結果切斷的行為本身的樣態(tài)所作的否定評價。其是相對于結果無價值而言的,行為無價值的“行為”是指行為本身以及行為人的主觀內容,“無價值”是指行為違反社會倫理秩序或者行為缺乏社會

4、相當性,行為違反法律規(guī)范。故行為無價值認為故意與過失是主觀違法性的要素。一元的行為無價值認為行為的目的、故意、過失決定了行為的違法性,法益侵害以及危險對違法性沒有實質意義。二元的行為無價值論存在有的以行為無價值為基礎有的則以結果無價值為基礎的不同主張。5.被害人承諾是指在被害人請求或者許可行為人侵害其法益,表明被害人放棄了該法益,放棄了對該法益的保護。因此,法律就沒有必要保護,損害被放棄的法益的行為,就沒有侵害法益,因而沒有違法性。被害

5、人承諾的條件有:①承諾者對被侵害的法益具有處分權限;例如:自己的生命和重傷的結果,被害人不得承諾;②承諾這必須對所承諾的事項、相當性或者違反了某種行為規(guī)則,也不能成為刑法處罰的對象。故意、過失不是違法要素而是責任要素。12.所謂期待可能性的判斷標準,是指判斷行為人在實施符合構成要件的違法行為時是否具有適法行為的期待可能性的標準。存在行為人標準說,認為應以行為時具體狀況下的行為人自身的能力為標準。平均人標準說,認為如果對于處于行為人狀態(tài)下

6、的通常人、平均人,不能期待其實施適法行為,則該行為人不具有期待可能性。法規(guī)范標準說,認為應以國家或法秩序的要求為標準。通說認為,站在法益保護的立場上,應根據(jù)行為人當時的身體的、心理的條件,通過與具體行為人特性的其他多數(shù)人的比較,判斷能否期待行為人當時發(fā)揮其能力而不實施違法行為。13.違反倫理道德、基本生活秩序,即使沒有法律規(guī)定也屬于犯罪的行為是自然犯,沒有違反倫理道德,沒有侵害個人法益,只是由于法律規(guī)定才成為犯罪的行為是法定犯。在刑事立

7、法例上,自然犯被規(guī)定在刑法典中,法定犯則常被規(guī)定在附屬刑法或者特別刑法中。一般來說,法定犯的不法程度輕于自然犯。14.自由刑包括管制、拘役、有期徒刑和無期徒刑。其中管制屬于限制自由刑,而拘役、有期徒刑和無期徒刑均屬于剝奪自由刑。管制是對罪犯不予關押,但限制其一定自由,實行社區(qū)矯正的刑罰方法。拘役是短期剝奪犯罪人自由,就近實行勞動改造的刑罰方法。有期徒刑是剝奪犯罪人一定期限的自由,實行強制勞動改造的刑罰方法。無期徒刑是剝奪犯罪人終身自由,

8、實行強制勞動改造的刑罰方法。15.被迫行為,是指行為人在自身或他人遭受生命危險或身體受到重傷害的脅迫下,不得已而實施的某種行為。在英美法系,被迫行為作為一種合法辯護理由,其成立與否直接決定被告人刑事責任的有無。但并非只要是受脅迫實施的行為就都構成被迫行為,被迫行為的成立尚需要嚴格的限制。16.①不在場證明:是針對刑事起訴進行辯護時提出的一項主張。當犯罪發(fā)生時,被告人并不在指控的犯罪發(fā)生地,而在另一處所,因此使得被告人不可能成為罪犯。②非

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