aedj%rmt路思本基管托記登權(quán)股司公份股市上未論

1、1、.~①我們‖打〈敗〉了敵人。②我們‖〔把敵人〕打〈敗〉了。股東名冊的固有缺陷及其獨立第三方股權(quán)登記托管股東名冊的固有缺陷及其獨立第三方股權(quán)登記托管兼論未上市股份公司股權(quán)登記托管基本思路兼論未上市股份公司股權(quán)登記托管基本思路股東名冊的固有缺陷及其獨立第三方股權(quán)登記托管兼論未上市股份公司股權(quán)登記托管基本思路作者傅曦林摘要：公司法、擔(dān)保法盡管規(guī)定了股東名冊的法律地位，但股東名冊的公示力公信力不強的固有缺陷使其在實務(wù)中不能發(fā)揮作用，有必要采

2、用股東名冊獨立第三方登記托管的方式。本文從股東名冊的固有缺陷的理論分析出發(fā)，構(gòu)建了三層次獨立第三方托管格局：有限責(zé)任公司股東名冊在工商局、未上市股份有限公司在依法確定的股權(quán)登記托管機構(gòu)、上市公司在中國證券登記公司。作為一種創(chuàng)新，展開論述了未上市股份公司股權(quán)登記托管的基本思路。一、公信力公示力的不足是股東名冊難以發(fā)揮作用的固有缺陷公司法①、擔(dān)保法、擔(dān)保法司法解釋②、《深圳經(jīng)濟特區(qū)有限責(zé)任公司條例》③等法律法規(guī)均規(guī)定了股東名冊的法律地位。《

3、到境外上市公司章程必備條款》第六章專章規(guī)定了“股票和股東名冊”，內(nèi)容詳盡，操作性較強④。盡管法律法規(guī)對于股東名冊的規(guī)定較為詳盡，但是實際操作中有限責(zé)任公司、未上市股份公司股東名冊的應(yīng)用非常有限。很多公司沒有按照法律規(guī)定建立股東名冊，交易中對股東身份的證明均依賴工商局的記載。建立股東名冊的，法院、仲裁機構(gòu)對股權(quán)的認定也以工商局的登記為準。擔(dān)保法規(guī)定的有限責(zé)任公司股權(quán)質(zhì)押登記于股東名冊的方式實際不可行，除非當(dāng)?shù)毓ど叹帜軌蛱峁┕蓹?quán)質(zhì)押登記。非

4、上市股份公司也是如此。這些現(xiàn)象的根源在于立法缺陷：公司的股東名冊缺乏公信公示力。3公司記載不當(dāng)可以提起民事確權(quán)、民事變更之訴，而非行政訴訟。被告也是公司。證監(jiān)會關(guān)于股東名冊訴訟事務(wù)的規(guī)定明白的說明了這一點。⑥那么，公司為了規(guī)避股東名冊記載錯誤的風(fēng)險，或者為了更好地履行法定義務(wù)，提升該義務(wù)的公信力、公示力，公司決定委托獨立第三方進行股份登記托管，在公司和托管機構(gòu)之間建立了委托代理關(guān)系。這些都是民事法律行為。因此，作為提供托管服務(wù)的機構(gòu)的業(yè)

5、務(wù)性質(zhì)，只能是一種平等主體的服務(wù)。實踐中，證券登記結(jié)算機構(gòu)也作為一個企業(yè)，接受委托的時候要和上市公司簽訂上市托管協(xié)議。然而，托管機構(gòu)提供的服務(wù)，特殊性在于公共管理色彩。由于托管的本質(zhì)在于提供具有公示力和公信力的股東名冊記載，不能是市場準入較低的服務(wù)。相反，它必然帶有壟斷特征的服務(wù)。政府應(yīng)當(dāng)提高托管服務(wù)的市場準入門檻，加強監(jiān)管，制訂較低的托管業(yè)務(wù)收費標(biāo)準。既然是服務(wù)，必須講求服務(wù)品質(zhì)和減少業(yè)務(wù)風(fēng)險。這就要求各地在開展托管業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)以市場

6、經(jīng)濟的眼光來確定托管機構(gòu)。不能把托管事務(wù)當(dāng)做政府職能大包大攬，確定托管機構(gòu)要注重托管機構(gòu)的服務(wù)意識。托管機構(gòu)應(yīng)當(dāng)謹慎從業(yè)，必要時提取業(yè)務(wù)賠償風(fēng)險準備金、購買商業(yè)保險。三、股權(quán)登記托管體系根據(jù)股東名冊的固有缺陷，我們提出三層次股權(quán)登記托管體系的解決方案。對于有限責(zé)任公司，由現(xiàn)有的工商登記體系中的股權(quán)登記來實現(xiàn)股東名冊的獨立第三方托管。公司置備的股東名冊，只是工商局的副本。公司有義務(wù)將自己保管的股東名冊的記載事項和工商局的登記事項保持一致，

7、以工商局登記為準。工商局的股權(quán)登記應(yīng)當(dāng)涵蓋公司法規(guī)定的股東名冊的法定記載事項。解決了這個定性問題，困擾已久的有限責(zé)任公司股權(quán)質(zhì)押登記的管轄權(quán)問題則迎刃而解。本來，工商登記系統(tǒng)辦理有限公司股份質(zhì)押登記具有很強的操作意義，但是由于擔(dān)保法規(guī)定，有限公司股份質(zhì)押記載于股東名冊生效，工商局沒法突破擔(dān)保法的規(guī)定辦理有限公司股份質(zhì)押登記。在現(xiàn)行法律不作修改的前提下，只有把工商局登記事項視為公司股東名冊的全面托管才能為工商局受理股份質(zhì)押登記的申請?zhí)峁┓?/p>