公司治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)建與完善

1、1 公司治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)建與完善公司治理目前已在全球各國引起廣泛重視 , 許多國家都積極致力于公司治理問題的研究。公司治理已超越了國界， 受到全球的普遍關(guān)注。 尤其是上市公司的治理結(jié)構(gòu)問題更是關(guān)注的熱點(diǎn)。 OECD （經(jīng)合組織國家） 已制定出公司治理機(jī)制的基本準(zhǔn)則，世界銀行在自己的因特網(wǎng)站開辟了專門的公司治理論壇。 美國著名的機(jī)構(gòu)投資者 CalPERS （加州公職人員退休基金會(huì)）發(fā)起建立了公司治理機(jī)制國際網(wǎng)，每年舉行一次年會(huì)， 正在世界范圍

2、內(nèi)掀起一場公司治理運(yùn)動(dòng)。 在歐洲和日本亦出現(xiàn)了專門的組織“歐洲公司治理機(jī)制網(wǎng)”和“日本公司治理機(jī)制網(wǎng)”。 1 中國《上市公司治理的基本原則和標(biāo)準(zhǔn)》 也即將出臺(tái)。 日前，中國證監(jiān)會(huì)正著手在認(rèn)真研究 OECD 關(guān)于公司治理結(jié)構(gòu)的基本原則的基礎(chǔ)上，探討并設(shè)定我國公司治理結(jié)構(gòu)的基本原則和標(biāo)準(zhǔn)。并依據(jù)中國國情對(duì) OECD 原則進(jìn)行新的補(bǔ)充，準(zhǔn)備制定出更高的標(biāo)準(zhǔn)。公司治理結(jié)構(gòu)的狀況將作為上市公司信息披露的重要部分。公司治理的理念自 20 世紀(jì) 90

3、 年代中期開始在中國提出。 公司治理結(jié)構(gòu)也叫公司組織機(jī)構(gòu)，我國公司法中有關(guān)組織機(jī)構(gòu)的條文有 60 多個(gè)，占公司法條文的 1/4強(qiáng)，是我國公司法的重要組成部分。 公司法人治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)建與完善不僅是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心內(nèi)容， 也是我國整個(gè)經(jīng)濟(jì)體制改革順利進(jìn)行以及資本市場健康發(fā)展的重要內(nèi)容。 最近頻見報(bào)端的上市公司違規(guī)操作事件， 暴露出我國公司治理結(jié)構(gòu)中存在的許多問題， 這些問題已經(jīng)成為制約我國資本市場健康發(fā)展的嚴(yán)重羈絆，亟待重新審視與構(gòu)建

4、。一、公司治理結(jié)構(gòu)的演變（一）公司治理結(jié)構(gòu)的涵義1. 公司治理結(jié)構(gòu) 又稱“法人治理結(jié)構(gòu)”、“公司管治”、“公司督導(dǎo)”。它是指由股東會(huì)、 董事會(huì)、 經(jīng)理和監(jiān)事會(huì)組成的一種制度安排和運(yùn)行機(jī)制， 以規(guī)制所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離產(chǎn)生的股東與董事會(huì)之間的信托關(guān)系和董事會(huì)與經(jīng)理之間的代理關(guān)系。從法學(xué)角度講，公司治理結(jié)構(gòu)是指，為維護(hù)股東、公司債權(quán)人以及社會(huì)公共利益， 保證公司正常有效地運(yùn)營， 由法律和公司章程規(guī)定的有關(guān)公司組織機(jī)構(gòu)之間權(quán)力分配與制衡的制度體

5、系。 以公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離為前提， 實(shí)質(zhì)是為實(shí)現(xiàn)公司和股東利益的最大化， 而對(duì)公司組織機(jī)構(gòu)之間的權(quán)力分配與制衡所作的一種制度安 排 。公司 治 理最早 起 源于美國 和英國 。公司治理 結(jié)構(gòu)(Corporate Governance) 一詞最早在 20 世紀(jì) 60 年代末 70 年代初的美國提出，主要針對(duì)當(dāng)時(shí)大型公眾公司經(jīng)營管理體制存在的結(jié)構(gòu)性缺陷，董事會(huì)權(quán)力弱化，而權(quán)力集中在高級(jí)職員手中， 提出強(qiáng)化董事會(huì)職權(quán)的理論。 英美公司法

6、學(xué)者把這種圍繞對(duì)董事會(huì)的賦權(quán)、控制、制約機(jī)制稱之為公司治理結(jié)構(gòu)。2. 公司治理結(jié)構(gòu)所要解決的管理問題可以大致分為兩類： (1) 經(jīng)理層的激勵(lì)機(jī)制(the incentive issue) ，主要解決由于“代理人行為”和“短期行為”所引起的經(jīng)理人員消極懈怠和濫用職權(quán)的問題： (2) 經(jīng)理層的管理能力 (the competency issue) ， 主要解決由于經(jīng)理層的管理能力與環(huán)境要求不對(duì)稱， 思想方法錯(cuò)位所引起的決策失誤問題。 前者是

7、利益和動(dòng)機(jī)問題， 后者主要是認(rèn)識(shí)和能力問題。 公司治理結(jié)構(gòu)的設(shè)置，除了考慮“不積極”的因素外，還必須解決“不稱職”的問題。”3. 對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)的理解有狹義和廣義之分。 狹義的公司治理結(jié)構(gòu)是指董事會(huì)的結(jié)構(gòu)、功能以及董事會(huì)成員和經(jīng)理人的權(quán)利、責(zé)任、義務(wù)和相應(yīng)的決策機(jī)制；廣義的公司治理結(jié)構(gòu)還包括公司的人力資源管理、 收益分配和激勵(lì)機(jī)制、 財(cái)務(wù)制度與管理、其它內(nèi)部管理制度等； 再廣義的公司治理結(jié)構(gòu)還包括公司與其員工、 客3 法律明確規(guī)定的權(quán)力

8、，而由董事會(huì)，行使股東會(huì)權(quán)力范圍之外的所有其他權(quán)力。董事會(huì)的權(quán)力一經(jīng)法律規(guī)定或公司章程確認(rèn)它就是一種獨(dú)立、 排他的權(quán)力， 股東會(huì)無權(quán)予以剝奪。 盡管各國公司治理結(jié)構(gòu)不盡相同， 但無論是英美國家的單一委員會(huì)制，還是大陸法系國家的雙層委員會(huì)制， 董事會(huì)作為法定公司機(jī)關(guān)在公司治理結(jié)構(gòu)中都占有核心地位。 這說明股東所有權(quán)與公司經(jīng)營權(quán)分離是現(xiàn)代企業(yè)制度的本質(zhì)要求， 它滿足了董事會(huì)作為公司必要機(jī)關(guān)對(duì)外代表公司， 對(duì)內(nèi)則以“看得見的手”取代市場機(jī)制來

9、配置企業(yè)內(nèi)部的資源， 實(shí)現(xiàn)公司盈利和所有者獲利的需要，公司法對(duì)董事會(huì)權(quán)力的規(guī)定正是這一規(guī)律在法律上的體現(xiàn)。 7 至于我國的公司治理結(jié)構(gòu)， 是股東會(huì)中心主義， 還是董事會(huì)中心主義， 學(xué)者們莫衷一是。有學(xué)者認(rèn)為，“我國采取了董事會(huì)中心主義”，理由是，“董事會(huì)的權(quán)限不是來自股東會(huì)的授予， 而是來自法律規(guī)定。 股東會(huì)可以選舉董事會(huì)成員， 但不能隨便罷免。董事會(huì)的權(quán)限更為核心?！? 有學(xué)者認(rèn)為，“我國公司法確認(rèn)公司股東大會(huì)的中心地位”， 理由是“

10、我國公司法頒布的背景是我國剛剛確立市場經(jīng)濟(jì)體制”， “我國公司法確認(rèn)公司股東大會(huì)的中心地位， 是基于其恢復(fù)公司制度不久的國情， 較其他國家更需要強(qiáng)調(diào)保護(hù)股東的合法權(quán)益， 因此，它必須使股東大會(huì)的權(quán)力機(jī)關(guān)的地位既有其名又有其實(shí)。”9 筆者認(rèn)為，我國目前的公司治理結(jié)構(gòu)，是董事會(huì)中心主義。但無論是股東會(huì)中心主義，還是董事會(huì)中心主義，隨著公司治理理論研究的深入和實(shí)務(wù)的廣泛開展， 公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的理念也在發(fā)生著改變。 公司治理結(jié)構(gòu)越來越

11、朝著這樣的趨勢(shì)向前發(fā)展。 即加大對(duì)股東利益的保護(hù)；機(jī)構(gòu)投資者日益發(fā)揮積極的作用；董事會(huì)的獨(dú)立性越來越強(qiáng)；強(qiáng)調(diào)對(duì)經(jīng)理人的績效評(píng)價(jià)， 建立對(duì)經(jīng)理人的激勵(lì)機(jī)制； 加強(qiáng)治理結(jié)構(gòu)方面的信息披露；將利益相關(guān)者權(quán)利的保護(hù)納入到公司治理結(jié)構(gòu)中來。 這些舉措基本上是圍繞著董事會(huì)權(quán)力的擴(kuò)張與收縮展開的， 董事會(huì)在現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)中愈益占據(jù)著核心地位，它對(duì)公司起著承上啟下的作用。二、公司治理結(jié)構(gòu)的模式（一）公司治理結(jié)構(gòu)模式類型公司治理結(jié)構(gòu)按照投資者行使權(quán)力的

12、情況，可以分為外部人模式（ outsider system）和內(nèi)部人模式 (insider system) 10 1 、外部人模式（ outsider system ）英、美等國家采此種模式。此種模式的特征主要包括：（ 1）投資者主要以個(gè)人和機(jī)構(gòu)投資者為主，股權(quán)分散。在這些國家里，個(gè)人持股成為時(shí)尚，同時(shí)出現(xiàn)了投資者朝著機(jī)構(gòu)化方向發(fā)展的趨勢(shì)。股權(quán)廣泛分布在個(gè)人和機(jī)構(gòu)投資者手中。目前，機(jī)構(gòu)投資者已成為美國最大的股權(quán)所有者， 在英國工業(yè)部門中

13、也是如此。機(jī)構(gòu)投資者不僅持股比例上升， 而且積極參與公司管理， 一改過去只關(guān)心短期投資回報(bào)的“消極投資者”的形象， 開始致力于公司的治理。 以 CalPERS 為例，近年來一些大型機(jī)構(gòu)投資者主動(dòng)參與公司運(yùn)作的屢見不鮮。（ 2）以市場約束管理。在這些國家里，由于資本市場比較發(fā)達(dá)，流動(dòng)性高，從資本市場直接融資成為企業(yè)融資的主要方式。 來自資本市場的強(qiáng)大壓力， 構(gòu)成對(duì)公司管理層強(qiáng)有力的約束， 特別是通過資本市場對(duì)管理層進(jìn)行監(jiān)督， 成為股東約束