試論促進(jìn)公司股東自行清算的若干問題探討

1、<p>　　試論促進(jìn)公司股東自行清算的若干問題探討</p><p>　　論文摘要 本文通過研究我國目前公司清算現(xiàn)狀，提出若干意見建議，希望通過加大公司股東不及時(shí)履行清算義務(wù)的成本、加強(qiáng)工商部門監(jiān)管以及加快社會(huì)誠信建設(shè)等措施促使清算義務(wù)人在公司出現(xiàn)解散事由時(shí)自行組織清算，一方面減輕法院負(fù)擔(dān)，另一方面促進(jìn)公司清算活動(dòng)順利進(jìn)行，以保護(hù)與公司有關(guān)的各方主體利益，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序的健康發(fā)展。</p>

2、<p>　　論文關(guān)鍵詞 公司清算 清算義務(wù) 多措并舉</p><p>　　公司作為現(xiàn)代社會(huì)最主要的市場主體，在社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中扮演著極為重要的角色。公司在其存續(xù)期間會(huì)與眾多主體發(fā)生復(fù)雜的法律關(guān)系，成為眾多法律關(guān)系的集合體。因此，其法人資格的終止可能會(huì)對社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序產(chǎn)生一系列的影響。為將其退出市場所帶來的影響減少到最低程序，就需要通過一系列的活動(dòng)將與之相關(guān)的各方利益主體之間的權(quán)利義務(wù)予以妥善處理。公司清算

3、制度的設(shè)立，正是為了規(guī)范公司清算行為，維護(hù)正常的債務(wù)清償秩序，使公司順利退出市場，在公司的股東、債權(quán)人、職工等利益相關(guān)者之間達(dá)到得利益的平衡，實(shí)現(xiàn)公平、正義的價(jià)值目標(biāo)。</p><p><b>　　一、公司清算現(xiàn)狀</b></p><p>　　依《公司法》第184條、第189條之規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在出現(xiàn)解散事由后及時(shí)進(jìn)行清算，清算結(jié)束后，才可申請注銷公司登記，因此，清算是

4、公司終止法人資格的必經(jīng)程序。清算活動(dòng)的順利進(jìn)行，既是維護(hù)公司利益相關(guān)者利益的需要，也是保護(hù)市場交易安全，維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序穩(wěn)定的需要。但實(shí)踐中，存在大量清算義務(wù)人在公司出現(xiàn)解散事由后不及時(shí)進(jìn)行清算的現(xiàn)象。不及時(shí)進(jìn)行清算的表現(xiàn)行為主要有兩種：一是在公司解散后未在法定的15日內(nèi)成立清算組；二是雖然成立了清算組但故意拖延清算。之所以有許多公司未能依法順利進(jìn)行清算，主要原因有兩個(gè)：主觀上是由于負(fù)有公司清算義務(wù)的股東、董事等惡意違背誠實(shí)信用原則，出

5、于逃避債務(wù)、私分公司財(cái)產(chǎn)等目的濫用股東權(quán)利；客觀上是由于現(xiàn)行相應(yīng)的制度設(shè)計(jì)不夠完善，難以促使清算義務(wù)人自覺履行法定的清算義務(wù)。</p><p>　　二、公司不及時(shí)清算損害多方主體利益，嚴(yán)重?cái)_亂經(jīng)濟(jì)秩序</p><p>　　在現(xiàn)代社會(huì)，股東已不再是公司的唯一利益主體，公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的社會(huì)責(zé)任，股東、債權(quán)人、勞動(dòng)者等全體利害關(guān)系人皆與之相關(guān)。第一，不及時(shí)清算對債權(quán)人的利益構(gòu)成了極大損害。不及時(shí)

6、履行清算義務(wù)的一個(gè)主要目的是逃避債務(wù)，在債權(quán)人不知情的情況下轉(zhuǎn)移處分公司財(cái)產(chǎn)，等到其發(fā)現(xiàn)后向公司追索債權(quán)時(shí)，公司早已人去樓空，債權(quán)無法實(shí)現(xiàn)。第二，不及時(shí)清算造成對公司職工利益的侵犯。清算過程中，處理公司財(cái)產(chǎn)的一項(xiàng)重要工作是支付職工工資。勞動(dòng)者因?yàn)楣蓶|惡意不依法清算而領(lǐng)不到工資，有的進(jìn)而上訪尋求救濟(jì)，毫無疑問，由此引發(fā)的勞資糾紛不能妥善解決的話，不僅嚴(yán)重?fù)p害公司職工權(quán)益，也會(huì)破壞社會(huì)穩(wěn)定。第三，不及時(shí)清算導(dǎo)致公司小股東利益受損。相對于公司

7、大股東、控股股東來說，小股東處于弱勢的地位。大股東或控股股東為了繼續(xù)使用其他股東的資本，或者為了達(dá)到獲取非法利益的目的，往往會(huì)惡意不清算或不及時(shí)進(jìn)行清算。第四，不及時(shí)清算在破壞公司信譽(yù)的同時(shí)，也破壞社會(huì)信用，是對誠實(shí)信用原則的踐踏，不利于良好社會(huì)誠信體系的建設(shè)。</p><p>　　三、當(dāng)前立法與清算現(xiàn)實(shí)的矛盾</p><p>　　為解決清算義務(wù)人不及時(shí)進(jìn)行清算的問題，我國相關(guān)法律規(guī)定經(jīng)歷

8、了一個(gè)逐步發(fā)展的過程。2005年修正的《中華人民共和國公司法》第一百八十四條規(guī)定了公司解散的清算問題，但對法院如何組織進(jìn)行強(qiáng)制清算、清算義務(wù)人未及時(shí)進(jìn)行公司清算應(yīng)負(fù)何種責(zé)任以及具體如何承擔(dān)等問題都并未作具體規(guī)定。最高人民法院根據(jù)公司解散清算糾紛司法實(shí)踐的需要，于2008年5月12日公布了《最高人民法院關(guān)于適用&lt;中華人民共和國公司法&gt;若干問題的規(guī)定（二）》，對公司解散和清算制度適用法律的問題進(jìn)行了具體的規(guī)定。為

9、更好地指導(dǎo)各法院審理公司強(qiáng)制清算案件，最高人民法院還于2009年印發(fā)了《關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的通知，以進(jìn)一步明確該類案件的審理原則，細(xì)化有關(guān)程序和實(shí)體規(guī)定。申請公司強(qiáng)制清算的主體范圍由債權(quán)人擴(kuò)大到債權(quán)人和股東，且只要申請符合條件法院就應(yīng)予以受理，這使得法院陷入一個(gè)兩難境地：若依相關(guān)規(guī)定受理各申請強(qiáng)制清算案件，審理案件的工作量便會(huì)大大增加，難勝重荷；若進(jìn)行回避不予受理，則當(dāng)公司債權(quán)人以股東怠于清算為由將股東與公司一并作

10、為被告提起訴訟時(shí)，股東即可以已經(jīng)申請法院強(qiáng)制清算而法院不予受理為由進(jìn)行抗辯。</p><p>　　四、多措并舉，促使股東及時(shí)履行清算義務(wù)</p><p>　　解除清算困境最有效的方法是什么？應(yīng)是促使公司在出現(xiàn)解散事由后自行組織進(jìn)行清算。有關(guān)各方應(yīng)相互配合協(xié)作，建立有效機(jī)制，促使清算義務(wù)人自覺履行法定義務(wù)。</p><p>　?。ㄒ唬┘哟筮`法成本，促進(jìn)自行清算<

11、/p><p>　　正如“無救濟(jì)則無權(quán)利”一樣，“無責(zé)任則無義務(wù)”。當(dāng)違反法定義務(wù)的成本低于守法成本，且違法的收益大于守法的收益時(shí)，市場主體就會(huì)尋求一種可使自身利益最大化的途徑，即選擇不遵守法律。所以，應(yīng)當(dāng)加重公司清算主體不及時(shí)履行清算義務(wù)的財(cái)產(chǎn)責(zé)任，提高其違法成本。目前，《公司法解釋（二）》第18條對清算義務(wù)人不及時(shí)清算時(shí)應(yīng)承擔(dān)的兩種民事責(zé)任進(jìn)行了規(guī)定：一種為“清算賠償責(zé)任”，清算義務(wù)人的責(zé)任范圍僅為不及時(shí)清算而造成

12、的損失；第二種“連帶責(zé)任”的構(gòu)成條件之一是要“導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算”，但不包括雖已成立清算組，卻惡意拖延，又尚未達(dá)到無法清算程度的情形。這樣的責(zé)任承擔(dān)對于惡意不進(jìn)行合法清算的清算義務(wù)人來說不夠有威懾力，建議通過立法規(guī)定，若作為清算主體的有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以對公司和負(fù)有清算義務(wù)的清算主體提起訴訟要求其進(jìn)行清算并清償債務(wù)，法院可直接判令

13、清算主體在一定期限內(nèi)組成清算組履行清算義務(wù)，同時(shí)判令作為清算主體的股東若不在限定期限內(nèi)進(jìn)行清算則應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任（因?yàn)閮H判令股東等清算義務(wù)人限期清</p><p>　?。ǘ┘訌?qiáng)工商部門監(jiān)管，動(dòng)態(tài)掌握公司解散清算狀況</p><p>　　與對市場主體退出行為的監(jiān)管相比，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)更注重的是對市場主體準(zhǔn)入和競爭行為的監(jiān)管。行政監(jiān)管乏力是導(dǎo)致公司解散后未能及時(shí)組成清算組開展清算的

14、一個(gè)重要外部因素。行政機(jī)關(guān)在吊銷公司營業(yè)執(zhí)照，勒令其強(qiáng)制解散后不能撒手不管，應(yīng)將后續(xù)的清算和注銷工作納入監(jiān)管之下，加強(qiáng)執(zhí)法力度，督促公司清算工作及時(shí)順利完成。應(yīng)建立公司解散登記公示制度，要求公司在出現(xiàn)解散事由時(shí)，無論是自愿解散還是強(qiáng)制解散，都應(yīng)向工商部門進(jìn)行備案登記并將解散信息進(jìn)行公示，債權(quán)人可以據(jù)此了解公司解散情況并同工商部門一起對公司是否及時(shí)組織清算進(jìn)行監(jiān)督。對于自愿解散的，要求公司的清算義務(wù)人自行于一定期限內(nèi)前往工商行政主管部門進(jìn)

15、行解散登記；對于強(qiáng)制解散的，由作出責(zé)令關(guān)閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照等決定的行政機(jī)關(guān)在作出決定后的一定期限內(nèi)直接委托被告解散公司注冊地的工商行政主管部門進(jìn)行解散登記；對于人民法院依法予以解散的，由法院在作出解散判決后的一定期限內(nèi)直接委托被解散公司注冊地的工商行政主管部門進(jìn)行解散登記。同時(shí)建立清算組登記制度，以便工商行政主管部門及時(shí)掌握公司清算進(jìn)展，以免使法律關(guān)于公司解散后15日內(nèi)成立清算組的規(guī)定流于形式。工商部門還應(yīng)學(xué)習(xí)應(yīng)用一</p>

16、<p>　?。ㄈ┘涌焐鐣?huì)誠信建設(shè)，建立社會(huì)信用制度</p><p>　　清算義務(wù)人不依法履行公司清算義務(wù)的行為本身，是對誠實(shí)信用原則的違背，是缺乏人格信譽(yù)的表現(xiàn)。若股東、董事等清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)的失信行為，對其“良好的”社會(huì)信譽(yù)和商業(yè)信用社會(huì)信用不能產(chǎn)生絲毫影響，將會(huì)助長其惡意行為。所以各相關(guān)部門應(yīng)加強(qiáng)信息溝通，充分整合資源，對于怠于履行清算義務(wù)的清算主體，通過報(bào)紙電視等媒介手段對其進(jìn)行信

17、息披露，加強(qiáng)社會(huì)公眾監(jiān)督。實(shí)踐中可以參考學(xué)習(xí)最高人民法院反規(guī)避執(zhí)行專項(xiàng)活動(dòng)的經(jīng)驗(yàn)，法院與地方信用中心建立聯(lián)建共享機(jī)制，將當(dāng)事人的失信行為在公共聯(lián)合征信平臺(tái)上發(fā)布，供社會(huì)公眾查詢并應(yīng)用于政府監(jiān)管、金融和招投標(biāo)等領(lǐng)域。各地法院實(shí)行的金融征信系統(tǒng)與法院執(zhí)行工作信息共享機(jī)制也卓有成效，法院將被執(zhí)行人的不良誠信記錄傳送到當(dāng)?shù)厝嗣胥y行并錄入全國銀行征信系統(tǒng)，一旦在全國銀行征信系統(tǒng)檢索到被執(zhí)行人的不良誠信記錄，金融機(jī)構(gòu)就對被執(zhí)行人限制貸款。因此，可將