上市公司委托理財法律問題研究.pdf

1、近年來，上市公司委托理財對我國證券市場產(chǎn)生了很大的影響，受到投資者和管理層的廣泛關(guān)注。委托理財作為金融創(chuàng)新的一種，是市場經(jīng)濟成熟和資本市場發(fā)展的表現(xiàn)，在國外較成熟的資本市場體系下，是十分普遍而規(guī)范的。但是在由于我國委托理財法律環(huán)境的不健全、資本市場的不完善，實踐中產(chǎn)生了一系列的矛盾和問題，在很大程度上對上市公司的業(yè)績、聲譽和誠信以及整個證券市場帶來了負面影響。 本文從上市公司委托理財?shù)默F(xiàn)狀、誘因、存在的問題和風(fēng)險規(guī)制等方面進行全

2、面的理論分析，深入探討了委托理財這一法律現(xiàn)象在訴訟糾紛中的幾個關(guān)鍵法律問題，并對委托理財監(jiān)管中的一些爭議問題進行了分析：如委托理財?shù)母拍睢⑸鲜泄疚欣碡數(shù)姆尚再|(zhì)、典型委托理財合同中主要條款的法律效力等，研究重中之重則是上市公司委托理財風(fēng)險控制法律機制的構(gòu)建。 第一章導(dǎo)言。指出問題的研究意義，對相關(guān)文獻進行綜述尋找本文立意的突破點，以明確本文的研究思路，即在明確上市公司委托理財?shù)姆尚再|(zhì)的基礎(chǔ)上，針對我國上市公司委托理財存在的

3、問題，從司法和監(jiān)管兩個角度提出實務(wù)上及立法上的建議。 第二章上市公司委托理財?shù)姆ɡ肀嫖?。旨在厘定上市公司委托理財?shù)姆ɡ砘A(chǔ)，即從委托理財?shù)母拍詈头尚再|(zhì)兩方面入手，對委托理財?shù)母拍钸M行界定，同時明晰上市公司委托理財?shù)姆尚再|(zhì)。目前無論學(xué)術(shù)界還是實務(wù)界都對委托理財?shù)母拍罴靶再|(zhì)存在較大的爭議，未得出一個權(quán)威、統(tǒng)一的結(jié)論，本文在已有文獻的基礎(chǔ)上創(chuàng)新地對委托理財進行了界定，并根據(jù)實踐中委托理財?shù)闹饕问?，否定了將委托理財?shù)姆尚再|(zhì)整齊劃

4、一的做法，提出將委托理財分為委托代理型委托理財和信托型委托理財兩類。而針對上市公司委托理財所具有特殊性，本文通過比較提出，立法應(yīng)明確將其納入信托。 第三章我國上市公司委托理財現(xiàn)狀及問題分析。根據(jù)相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)考察上市公司委托理財?shù)默F(xiàn)狀，分析其中存在的問題，進而探求導(dǎo)致問題出現(xiàn)的制度上的原因。上市公司委托理財?shù)闹饕獑栴}有四個方面：上市公司違規(guī)使用募集資金進行委托方理財，損害中小股東利益；受托方準入制度缺乏，規(guī)避風(fēng)險能力差；委托理財合

5、同中“保底條款”效力難以確定，引發(fā)頻頻糾紛；有關(guān)上市公司委托理財?shù)谋O(jiān)管法律依據(jù)不足，監(jiān)管方力不從心。本文在分析中主要從監(jiān)管和司法救濟兩方面著手，從制度上解決上述問題。 第四章上市公司委托理財合同的實務(wù)困惑解析。通常在資產(chǎn)管理行為中存在著一種資金受托方對委托方保證其資金投資收益的承諾，這種保證體現(xiàn)在委托理財合同中主要通過訂立“保底條款”來實現(xiàn)，在委托理財合同糾紛中，這一條款的效力問題是當事人爭議的焦點所在。另外，在委托理財中，還存

6、在一種由證券公司作為第三方監(jiān)管人的“三方監(jiān)管條款(協(xié)議)”，其中證券公司所處的法律地位也是法理盲區(qū)。本章重點明確了“保底條款”的效力及“三方監(jiān)管協(xié)議”的法律性質(zhì)及監(jiān)管人的責(zé)任。 第五章上市公司委托理財風(fēng)險控制法律機制的構(gòu)建。全面研究上市公司委托理財風(fēng)險控制法律機制的構(gòu)建，包括上市公司風(fēng)險識別和控制機制的建立、受托方風(fēng)險管理模式的構(gòu)建、強化信息披露、建立委托理財?shù)墓δ苄员O(jiān)管體制和將委托理財合同糾紛納入證券仲裁制度的一系列風(fēng)險控制制

7、度。在上市公司風(fēng)險識別和控制機制的建立中提出了控制委托理財資金來源，建立募集資金儲蓄賬戶制度以及完善公司治理，突出中小股東的保護，強化獨立董事和監(jiān)事在上市公司委托理財決策中的責(zé)任等。在受托方風(fēng)險管理模式構(gòu)建的論述中，創(chuàng)新地從受托人市場準入資格、委托理財資產(chǎn)獨立、建立資金第三方存管制度、嚴格限制金融機構(gòu)內(nèi)部的關(guān)聯(lián)交易四個方面展開了討論，將已有的文獻進行系統(tǒng)的整理分析，結(jié)合上市公司委托理財?shù)奶攸c提出有針對性的立法建議。強化信息披露、建立委托