論股東代表訴訟的當事人.pdf

1、股東代表訴訟是指當公司的利益受到侵害而應該代表公司行使訴權的公司機關拒絕或怠于行使訴訟權利時，由公司股東以自己的名義為公司的利益對侵害人提起訴訟，所得賠償歸于公司的一種訴訟形態(tài)。股東代表訴訟兼具“派生性”和“代表性”。一方面起訴股東是代位公司行使訴權，以避免因公司消極不行使訴權而遭受損失；另一方面起訴股東是代表全體股東行使訴權，以維護全體股東所應享有的“間接利益”。股東代表訴訟制度起源于英美，經(jīng)長期的司法實踐和深入的理論研討，股東代表訴

2、訟制度在實體規(guī)則和程序規(guī)則方面均得到發(fā)展和完善，并在鼓勵訴訟和限制濫訴、保障股東權益和尊重公司人格之間取得較好的平衡。我國2005年修訂的《公司法》引入了股東代表訴訟制度，這將對維護公司中小股東的權益、確保股東對公司經(jīng)營的有效監(jiān)督、完善公司治理結構具有重要作用。但是，新《公司法》的有關規(guī)定過于原則，操作性不強，尤其表現(xiàn)在對股東代表訴訟的當事人方面的規(guī)定上。本文通過考察國外股東代表訴訟制度并結合我國的司法實踐，對我國股東代表訴訟中的原告、

3、被告、公司以及其他股東進行了分析，并提出了若干建議。 論文正文主要分為五部分： 第一部分是對股東代表訴訟當事人的概述，介紹了股東代表訴訟的概念、特征，分析了實體爭議的利害關系人和股東代表訴訟當事人的關系。 第二部分對股東代表訴訟的原告制度進行了探討，首先從股東身份、持股期限、持股數(shù)量和股東主觀方面等四個方面考察了各國立法對原告股東的要求，然后對我國的立法和實踐進行了評析，并提出立法應當對原告股東的身份作進一步要求

4、，同時應借鑒法國的做法修改對原告持股的數(shù)量要求，采用持股相對數(shù)量和絕對數(shù)量要求相結合的辦法，以降低小股東提起代表訴訟的門檻。 第三部分對股東代表訴訟的被告制度進行了探討，主要分析被告的范圍問題，首先介紹了分別以美國、日本為代表的立法例和國外多重股東代表訴訟的被告范圍問題，然后分析了我國公司法的有關規(guī)定，提出了作為被告的“他人”范圍應不應受限制，并建議立法將被告的范圍擴展至子公司的侵害人(限于子公司董事、監(jiān)事、高級管理人員)。

5、 第四部分對公司在股東代表訴訟中的地位進行了探討。首先介紹了美國、英國和日本三個國家的做法，而后對我國學界中的原告說、被告說、第三人說、訴訟參加人說、非當事人說和非固定地位說等主要觀點進行了評析，并介紹了我國司法實踐中的做法；隨后本文從公司應否參加代表訴訟、是否為當事人、以何身份參加訴訟三個方面進行了詳細分析，認為公司應參加訴訟，但它不是完整意義上的訴訟當事人，因其地位特殊，可以被視為“準訴訟當事人”，在實踐中它可以第三人身份參加訴