我國股東代表訴訟當事人地位研究.pdf

1、股東代表訴訟是指公司的合法利益受到董事、監(jiān)事、高管等人的侵害，公司怠于或者拒絕起訴時，公司股東為了維護公司的利益依法以自己的名義代表公司向侵權人提起訴訟，勝訴所得歸公司的一種訴訟形態(tài)。為此，它與股東直接訴訟、債權人代位訴訟、代表人訴訟既有相似之處，又存在著明顯不同。 股東代表訴訟之原告為股東，適格的原告股東應當同時符合實體要件與程序要件的要求。我國公司法規(guī)定的實體要件是指擁有有限責任公司的股份或者連續(xù)180天以上單獨或合計持有股

2、份有限公司1％以上股份。針對此規(guī)定的不足，應借鑒美國當時持有股份原則。而在程序要件上應完善前置程序與增加訴訟費用擔保制度。 依據(jù)我國公司法以及證券法之規(guī)定，股東代表訴訟被告包括：董事、監(jiān)事、高級管理人員；持有上市公司股份5％以上的股東、控股股東、實際控制人；以及損害公司利益的“他人”。通過對美、日及我國臺灣地區(qū)的立法比較，我國應采用列舉式與概括式相結合的方式明確將“他人”解釋為：公司發(fā)起人、清算人、控股股東、實際控制人、與公司經(jīng)

3、營層利益一致的擔任公司審計人的會計師事務所、為公司出具法律意見書的律師事務所以及其他對公司有重大影響力的自然人、法人或其他組織。 公司和其他股東是股東代表訴訟中的特殊當事人。國外大多立法規(guī)定允許公司作為當事人參加訴訟，而我國無明確立法，學者對公司的訴訟地位爭議頗多，觀點不一。分析不同觀點后，結論是公司不是必要的訴訟當事人，是否參加訴訟由公司決定。我國公司法未明確規(guī)定其他股東之訴訟地位，日本立法可供借鑒，即明確其他股東可以參加訴訟