霍姆斯現(xiàn)實主義法學思想研究.pdf

1、華尊致學校代碼：10276學號：04202014沾虧院博士學位論文霍姆斯現(xiàn)實主義法學思想研究姓名：學科、專業(yè)：研究方向：指導教師：論文提交日期：馬聰法律史外國法律史何勤華教授200751圍繞法律責任這一中心問題，對法律責任、刑法、侵權行為法、財產(chǎn)法、合同法和繼承法等普通法傳統(tǒng)領域中的一般原則作了新的闡述。1897年1月，霍姆斯在參加波士頓大學法學院慶祝法學院所在的禮堂落成典禮的慶典上發(fā)表了他的著名演講——《法律的道路》。他宣稱：“法律研

2、究的目的就是為了預測，即預測公共權力通過法院這一工具對人們影響的范圍和程度”，“法律對我來說，不過是對法院實際上將做什么的預測”。在“預測論”中，霍姆斯從壞人的角度預測法院實際上將作什么，因其在法學家面前采用一種全新的視角而受到人們的廣泛關注?；裟匪沟摹邦A測論”實現(xiàn)了從立法過程中心論的法理學向司法過程中心論的法理學的轉換?；裟匪褂謴膶嵱弥髁x的觀點出發(fā)，提出法律和道德的分離理論。他認為法律有其自身的含義，法律含義與道德含義的混用，只能導致

3、法律活動的混亂。這種分離是一種法律與道德的實質分離，與約翰奧斯丁、邊沁等人的分離論不同，也與哈特等人的分離論有別。但霍姆斯的道德懷疑論也存在著矛盾之處。他提出這種道德懷疑論與他在戰(zhàn)爭中的恐怖經(jīng)歷給他留下的心靈刨傷有關。在1902—1932年擔任美國聯(lián)邦最高法院大法官期間，霍姆斯通過發(fā)表一系列的司法意見來闡述他的觀點。在洛克納訴紐約州案中，霍姆斯提出他對契約自由的看法。他說，法律所保護的自由包含了人類有權自由享有造物主賦予的權利，這種權利

4、要服從必要的限制，但是洛克納案的法律明顯違反了這一原則。這一異議在當時雖然沒有被采納，但它代表了歷史發(fā)展的潮流。在最高法院以后的很多案例的判決中，實際上都接受了霍姆斯當時的異議。洛克納案之后，保護勞工的立法相繼出臺。因此，有人說霍姆斯的思想超前于他的時代30年。在霍姆斯擔任馬薩諸塞州最高法院法官期間，他在韋格勒(vegaaim)案中的異議就使他有了“同情勞工”的美譽。在他擔任聯(lián)邦最高法院大法官之后，在哈默訴達根哈特案、阿德金斯訴兒童醫(yī)院