論涉外合同法律適用理論與實踐.pdf

1、今天,交通和通訊的發(fā)展日新月異,世界正日益縮小成為一個地球村,跨國界的民商事交往日益頻繁而且復雜,但主權國家依然并將長期存在,不同的法律制度也同樣會長期存在。這就導致了涉外合同法律適用沖突依然存在而且變得比以前更為重要。我國加入WTO將近7年,日后必將更多地參與國際交往與合作,而我國涉外合同法律適用的立法與實踐是在改革開放以后才得到較好的發(fā)展,因此,為了涉外合同法律適用立法,更好地參與國際合作與競爭,研究國際國內(nèi)涉外合同法律適用問題就具

2、有很重要的意義。
　　本文從涉外合同法律適用的理論、涉外合同準據(jù)法的適用范圍、我國涉外合同法律適用現(xiàn)狀評析和完善我國涉外合法律適用立法的構想四方面對涉外合同法律適用進行了研究。
　　全文共分四部分。第一部分對涉外合同法律適用理論進行了探討。涉外合同法律適用理論經(jīng)歷了法則區(qū)別說、法律關系本座說、當事人意思自治說、最密切聯(lián)系說四個階段?，F(xiàn)在涉外合同法律適用普遍采用當事人意思自治原則為主,最密切聯(lián)系原則為輔的法律適用原則。當事人意

3、思自治能最大限度地尊重當事人的自治意思,而最密切聯(lián)系原則使法官在當事人未有效選擇法律時確定準據(jù)法成為可能,兩原則的結合形成一套完備的確定涉外合同準據(jù)法機制,我國立法采用了這套先進機制。
　　第二部分研究了涉外合同準據(jù)法的適用范圍,分析了各國就當事人的締約能力、合同形式的有效性、合同的成立及效力通常以何種法律為準據(jù)法及其理由。筆者認為當事人的締約能力應以當事人的本國法為準據(jù)法,如果依本國法無締約能力,而依行為地法有締約能力,則應該認

4、為當事人有締約能力。合同形式的有效性問題,筆者認為應堅持使合同有效的原則,只要符合締結地法或準據(jù)法中的一種,就應當認為合同在形式上是有效的。合同的成立及效力,筆者認為在不違反法院地國家的強制性規(guī)定及公共秩序的前提下,應適用合同的準據(jù)法,因為合同準據(jù)法本來就是以調(diào)整合同的效力為初衷的。
　　第三部分對我國涉外合同法律適用現(xiàn)狀作了一些分析。第四部分對我國涉外合法律適用立法的完善提出自己的一些想法。筆者認為我國基本建立了一套處理涉外合同

5、爭議的法律機制,但在立法上也存在一些問題。意思自治原則下,當事人在合同訂立后可以協(xié)議選擇或協(xié)議變更選擇的法律,這是符合世界各國的普遍做法,但立法應對選擇的法律或變更后選擇的法律做出限制:不得使已成立的合同歸于無效且不得損害第三者的利益;立法應對當事人選擇法律的時間做出明確規(guī)定;對于一些特殊合同,出于維護國家利益和弱勢一方利益的目的,應當排除當事人的意思治。最密切聯(lián)系原則存在的問題是,立法雖然對一些合同給出了指引性的最密切聯(lián)系地,但現(xiàn)實生