外資并購我國國有企業(yè)的法律規(guī)制研究.pdf

1、經(jīng)過二十多年的改革開放,中國引進外資已經(jīng)步入了一個新的階段。20世紀90年代特別是21世紀以來,隨著中國經(jīng)濟改革和對外開放的步伐加快,國外跨國公司對華投資掀起了一個新的高潮,中國利用外資進入高速發(fā)展階段,跨國并購逐漸成為外資進入我國市場的一種主要方式。
　　外資并購,主要是指外國投資者通過一定的法定程序取得東道國某企業(yè)的全部或部分資產(chǎn)所有權的投資行為,是企業(yè)并購現(xiàn)象與跨國投資現(xiàn)象在更高層次上的結合;是國際資本進行直接投資的主流方式

2、之一。而外資并購國有企業(yè),因其引發(fā)問題的相對特殊性,如潛在的外資壟斷可能以及國家經(jīng)濟安全問題等,對其進行深入研究就具有積極的現(xiàn)實意義。
　　改革開放以來,為了引進外資的需要,我國先后制定了《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》及其實施細則,以及其他法律和法規(guī),形成了較完整的外商投資企業(yè)法的體系。近年來,我國又制定并頒布了《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定

3、》,以及《反壟斷法》,使得外資并購的法規(guī)開始趨于完善。不過,我國尚沒有一部統(tǒng)一的外資并購立法,有關外資并購的法律也散見于不同的法律與各部門規(guī)章中,其中一些政策條文原則性太強,缺乏可操作性,亦缺乏相應的明確的法律規(guī)范。在具體操作中,由于操作規(guī)程不明確以及缺乏相應的規(guī)制法律,外資并購在實際活動中引發(fā)了許多法律上的問題和困惑。因此,我們必須認真總結過去的經(jīng)驗教訓及借鑒外國成功經(jīng)驗,盡快完善我國相關法律法規(guī)和運作體制,以推動外資并購國有企業(yè)正常

4、、健康地發(fā)展。
　　文章由四部分組成:
　　第一部分,闡述了外資并購國有企業(yè)的基本概念和方式。首先,對并購、外資并購、以及國有企業(yè)進行了相關界定;此外,闡述了外資并購的兩種基本模式,即股權并購的方式和資產(chǎn)并購的方式。文章特別對《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》中新明確的股權支付方式進行了闡述。
　　第二部分,分析外資并購國有企業(yè)的立法現(xiàn)狀以及發(fā)達國家外資并購的立法實踐。在對我國外資并購立法實踐的論述中,分兩個階段對涉

5、及的法律法規(guī)進行闡述;同時,對外資并購國有企業(yè)的兩部重要法律法規(guī)—《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》和《反壟斷法》進行了解讀。在對國外的法律進行論述時,分析了其普遍的立法特點,例如:保護國家經(jīng)濟安全,反壟斷和不正當競爭,外資并購立法的系統(tǒng)性等。通過對以上立法特點的論述,對我國外資并購立法也具有良好的借鑒作用。
　　第三部分,分析了外資并購國有企業(yè)存在的主要法律問題。這些問題包括:立法主體多,缺乏統(tǒng)一性;立法層次低,缺乏統(tǒng)一適用性

6、;法律法規(guī)零亂,缺乏系統(tǒng)性。此外,在并購實踐中,也面臨:國家經(jīng)濟安全問題,國有資產(chǎn)流失問題,外國投資者超國民待遇問題,國企人員安置問題和中介機構缺位問題。論文結合我國的立法現(xiàn)狀對以上問題進行了具體分析。
　　第四部分,在前面分析論述的基礎上，筆者對完善我國外資并購立法提出建議,具體包括:制定和完善相關法律法規(guī),保護國家經(jīng)濟安全;完善國有資產(chǎn)管理體制,防范國有資產(chǎn)流失;制定統(tǒng)一適用的《企業(yè)并購法》,作為企業(yè)并購的一般規(guī)則;完善外資并