外資并購境內(nèi)電力企業(yè)立法研究.pdf

1、電力在國民經(jīng)濟(jì)中占據(jù)重要地位,利用外資是我國加快電力建設(shè)的一項長期的方針。2002年電力體制改革后,發(fā)電行業(yè)外資并購數(shù)量日益增多,并購已成為外資進(jìn)入中國的一種重要途徑。由于我國電力企業(yè)外資并購多從經(jīng)濟(jì)角度加以分析,目前也沒有發(fā)電行業(yè)外資并購法令。我國跨國并購立法欠缺體系性、法律效力偏低、內(nèi)容不完備、缺乏協(xié)調(diào)性,而同時發(fā)電行業(yè)外資并購實際上對我國電力市場造成的影響很大,因此分析外資并購對我國電力市場的影響,制定出政府規(guī)制的合理的監(jiān)管體系和

2、指導(dǎo)方針,就顯得十分迫切。
　　本文共分為五個部分,主要探討外資并購我國電力企業(yè)的法律問題,揭示了外資并購境內(nèi)企業(yè)的立法動因;同時結(jié)合美國、新加坡等國的外資并購電力企業(yè)的立法及典型案例的分析為我國完善外資并購電力企業(yè)的法律政策體系提出相關(guān)建議,以期幫助我國在外資并購戰(zhàn)中找準(zhǔn)自身定位,維護(hù)國際貿(mào)易中的國家利益。
　　本文首先對外資并購我國電力企業(yè)基本法律進(jìn)行了界定,闡述了并購的內(nèi)涵(國外和國內(nèi)的解釋)、外資的法律界定、外資并購

3、的界定及并購方式。
　　第二部分運用并購動因理論,對我國發(fā)電企業(yè)利用外資并購和外資方并購我國電力企業(yè)動機(jī)進(jìn)行了深入分析,從經(jīng)濟(jì)層面指出外資并購境內(nèi)電力行業(yè)的五個動因,即:追求規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益、獲得協(xié)同效應(yīng)、市場勢力動因、利潤動機(jī)以及全球戰(zhàn)略發(fā)展動機(jī)。并解釋了為什么并購會成為目前吸引外資的重要方式。接下來進(jìn)一步梳理了我國電力行業(yè)利用外資經(jīng)歷的三個階段,同時還對外資并購境內(nèi)電力企業(yè)進(jìn)行了實踐分析,指出了外資并購境內(nèi)電力企業(yè)的特點及風(fēng)險。外

4、資并購境內(nèi)企業(yè)的風(fēng)險分為系統(tǒng)性風(fēng)險和特殊風(fēng)險兩大類,而系統(tǒng)性風(fēng)險下面又分為體制風(fēng)險、社會風(fēng)險、法律風(fēng)險;特殊風(fēng)險就從外商投資方和東道國風(fēng)險兩個層面加以闡述。
　　第三部分對國內(nèi)電力企業(yè)并購立法沿革進(jìn)行了梳理,將我國電力行業(yè)并購現(xiàn)行相關(guān)法律法規(guī)劃分為審批準(zhǔn)入、證券交易、產(chǎn)權(quán)交易和反壟斷四個部分,并在此基礎(chǔ)上就我國有關(guān)外資并購境內(nèi)企業(yè)的主要法規(guī)和指令作了相應(yīng)的介紹和回顧。主要對《公司法》、《證券法》、《外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》、《指導(dǎo)外商投

5、資方向規(guī)定》、《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》、《關(guān)于外國投資者出資比例低于25％的外商投資企業(yè)稅務(wù)處理問題的通知》、《關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權(quán)重組、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等重組業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規(guī)定》和2003年出臺的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》及2006年8月新近修改的《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》進(jìn)行了闡述以及在WTO規(guī)則國內(nèi)適用情況下涉及并購的相關(guān)立法如何落實的問題;同時指出由于我國法律體制

6、下目前尚未有專門針對外資并購境內(nèi)企業(yè)的統(tǒng)一適用規(guī)則,使得我國在處理有關(guān)外資并購的貿(mào)易爭端時可能會面臨相應(yīng)的挑戰(zhàn)。文章同時引入了武漢凱迪電力并購案。在對此案的相關(guān)背景和法律及事實的爭議焦點進(jìn)行論述的基礎(chǔ)上，介紹了我國在此案中提出的意見,據(jù)此對我國的外資并購境內(nèi)電力行業(yè)立法進(jìn)行評析,指出我國外資并購立法上的不足,以進(jìn)一步分析我國在外資并購的法律體制建設(shè)上該如何完善。
　　論文第四部分借鑒了美國、英國、澳大利亞和新加坡電力行業(yè)外資并購規(guī)

7、制的程序、方法和法令,如美國電力市場外資并購的界定相關(guān)市場、是否存在反競爭效果的評估標(biāo)準(zhǔn)以及并購市場上的其他作用因素等三步審批程序、新加坡外資并購境內(nèi)電力行業(yè)規(guī)制的發(fā)電商和零售商之間的跨產(chǎn)權(quán)并購、市場集中度、進(jìn)入壁壘和其他因素這四個主要方面,得出了如何完善我國外資并購境內(nèi)電力行業(yè)的立法建議,指出了我國的外資并購境內(nèi)企業(yè)法律政策體系中還存在一些缺陷。
　　文章最后在對我國關(guān)于外資并購的相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上對我國發(fā)電行業(yè)外資并

8、購的價值取向和立法模式提出相關(guān)建議,并在分析統(tǒng)一立法和單獨立法各自利弊的基礎(chǔ)上設(shè)計了其立法模式、規(guī)制和監(jiān)管體系,并將立法內(nèi)容拆分為修改《電力法》、制定統(tǒng)一的《公司并購法》、完善審批機(jī)制、完善有關(guān)反壟斷的規(guī)定、完善國家經(jīng)濟(jì)安全的規(guī)定以及重新編制了電力行業(yè)產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄等幾方面,指出要在明確電力行業(yè)哪些部門允許被并購、明確監(jiān)管主體、監(jiān)管目標(biāo)、監(jiān)管方式的基礎(chǔ)上對立法內(nèi)容加以完善。對于不同電源結(jié)構(gòu)下是否鼓勵限制外資并購提出了有益的監(jiān)管建議,以期在

9、切實維護(hù)我國經(jīng)濟(jì)利益、國家經(jīng)濟(jì)安全的前提下,加快推進(jìn)我國外資并購電力行業(yè)的發(fā)展,也為從容應(yīng)對此后可能發(fā)生的跨國并購貿(mào)易糾紛打下堅實基礎(chǔ)。
　　該篇文章還通過對我國電力行業(yè)的外資并購,特別是現(xiàn)行發(fā)電市場外資并購情況,我國發(fā)電企業(yè)利用外資并購和外資方并購我國電力企業(yè)動因分析,并購前后市場結(jié)構(gòu)的比較研究,對我國發(fā)電行業(yè)外資并購的規(guī)制和監(jiān)管體系進(jìn)行了設(shè)計,提出要加強(qiáng)法律、產(chǎn)權(quán)和市場環(huán)境的建設(shè)。
　　本文采用了對比分析、圖表分析、案例