論外資并購的立法體系.pdf

1、外資并購是外國直接投資的一種方式,它對推動中國國民經濟發(fā)展具有重要意義,但其產生的負面影響亦不可忽視.該文通過對外資并購立法體系進行探討,試圖建立一個立法價值最大化的外資并購立法體系.該文所提到的并購僅指企業(yè)兼并(吸收合并)和企業(yè)收購.在認定外資并購時應以資本控制原則為主,輔之以國籍原則,不僅包括外國企業(yè)對國內企業(yè)的并購,也包括在中國注冊的外商投資企業(yè)對內資企業(yè)的并購,甚至還包括與中國市場相關聯的境外企業(yè)之間的并購.基于有效競爭和其他善

2、意動機而進行的外資并購對一國的經濟發(fā)展是有利的,但是基于壟斷市場或投機動機的外資并購則會對一國經濟產生消極影響.克服外資并購負面效應的途徑主要有:市場調節(jié)、政策引導、立法規(guī)制、國際協調.其中立法規(guī)制是最為有效的規(guī)制途徑.但是中國外資并購立法存在明顯的不足,表現為:欠缺體系性、法律效力偏低、內容不完備、缺乏協調性等.外資并購的立法規(guī)制是一個系統(tǒng)的工程,中國應當建立統(tǒng)一、協調、系統(tǒng)化的外資并購立法體系,以注重公平和效率,促進有效競爭,吸引外

3、資并遏制其消極影響,增強中國企業(yè)的國際競爭力為中國外資并購立法的價值取向.外資并購立法的基本原則應包括:經濟安全原則、促進有效競爭原則、效益原則、保護少數股東及債權人利益原則.對外資并購立法體系的設計主要有以下三種模式,包括單軌制、雙軌制和混合制模式.作者認為中國宜采用混合制模式,即對中國現有外資企業(yè)法進行分化整合,制定統(tǒng)一的《外國投資法》,在此前提下建立以外資并購基本法為核心層,公司法、反壟斷法、證券法、合同法等部門法為中間層,社會保

4、障法、勞動法、環(huán)境法、中介組織法等法律為外部層,外資并購有關的規(guī)章、制度及司法解釋為超外層的法律規(guī)制體系.發(fā)達資本主義國家往往將反壟斷法作為規(guī)制外資并購的核心,是與其強大的經濟實力和發(fā)達的市場機制相適應的,而中國對外資并購的規(guī)制除了反壟斷以外,更重要的目的在于吸引外資,為中國所用.因此,中國不能沿襲發(fā)達國家以反壟斷法作為外資并購法律體系核心的實踐,而應將外資并購基本法作為規(guī)制外資并購的基礎.中國的外資并購基本法應當采取在將來統(tǒng)一制定的《