人格概念的私法研究.pdf

1、本文是一篇有關(guān)人格概念的基礎(chǔ)理論研究，是在黑格爾市民社會(huì)的理論基礎(chǔ)上進(jìn)行人格概念的相關(guān)私法問題思考。以“人格概念的私法研究”為題的目的是要確定人格這一概念的研究范圍，即探尋私法人的“人像”。本文的寫作基于以下問題的思考：既然我國法律是在繼受的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，那么在繼受的過程中對于繼受的受體——本國法律背景下的人做了何種人性假設(shè)，即性善、性惡還是更為中性的自利?其次，人格這一繼受術(shù)語在肇始于清末法制變革的繼受歷史中出現(xiàn)了何種偏差?即新中國的

2、人格繼受在經(jīng)歷了建國前的日本和建國后的蘇聯(lián)兩種主要途徑的條件下(受到了兩種相互矛盾的意識形態(tài)的影響)出現(xiàn)了哪些人格理論的沖突?最后，如果存在上述沖突，如何通過私法的相關(guān)問題研究來重新界定人格這一術(shù)語?即如何在繼受西方法律技術(shù)、法律術(shù)語的過程中改變或者說是融入到目前的私法建設(shè)中，以培育本土化的私法精神。
　　 法學(xué)研究的突破在于用法律力去固定一定歷史、時(shí)空和文化條件下的法律主體，從《法國民法典》的“人法”到《德國民法典》的“權(quán)利能

3、力”都反映了人格的抽象，這種抽象凝結(jié)了一個(gè)世紀(jì)的歷史、文化和哲學(xué)思想的沉淀。本文擬從人格概念的歷史與研究現(xiàn)狀的梳理開始，探討人格概念的本質(zhì)屬性和科學(xué)表述，以期給中國未來的人格立法在基礎(chǔ)理論方面起到積極的作用。
　　 第一部分：人格概念的私法研究意義。長期的義務(wù)本位法觀念、集體主義和大國家主義的泛化、盲目強(qiáng)調(diào)個(gè)體的團(tuán)體歸宿忽略了個(gè)人合法利益的關(guān)注!現(xiàn)代私法是商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物和輔助，市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求私法觀念的跟進(jìn)，而法律繼受和移植的

4、客體往往是法律技術(shù)和術(shù)語，法律意識和文化卻難以繼受。真正的法律不是實(shí)證意義的條文化表述，而是法條在社會(huì)個(gè)體心目中的威信及其在社會(huì)氛圍中的實(shí)現(xiàn)狀態(tài)。一般表述為：法律意識。這也決定了從法律的基礎(chǔ)概念——人格出發(fā)探討人格背后的私法觀念和在市民社會(huì)和政治國家中的定位的現(xiàn)實(shí)迫切性。這種迫切性在我國目前市場經(jīng)濟(jì)改革的背景下尤為可貴，其可貴之處在于在未來的民商法典的人格立法中突出個(gè)人的倫理性和人性內(nèi)涵。
　　 第二部分：人格概念在我國的繼受歷

5、史及繼受困惑。人格概念是一個(gè)繼受的概念，由于我們社會(huì)人文基礎(chǔ)薄弱，缺乏私法體系的深層社會(huì)基礎(chǔ)培育，人格概念的繼受歷史呈現(xiàn)反復(fù)性的特點(diǎn)。另外目前市場經(jīng)濟(jì)改革對私法的迫切性使我國的私法研究顯現(xiàn)出實(shí)用主義特點(diǎn)，這促成了人格這一基礎(chǔ)概念的相關(guān)問題研究的缺失。這些現(xiàn)實(shí)導(dǎo)致了人格概念繼受的困惑，其主要表現(xiàn)在人格概念的公法私法屬性不夠明確和人格概念與權(quán)利能力的混淆。
　　 第三部分：人格概念的本質(zhì)內(nèi)涵。這一部分主要是探討人格概念背后的社會(huì)和人

6、文基礎(chǔ)，把人格這一概念放入特定的歷史長河中，在現(xiàn)實(shí)的社會(huì)條件下來探討人格概念的本質(zhì)。市民社會(huì)是私法的基礎(chǔ)，因此應(yīng)該從市民社會(huì)出發(fā)來探討人格概念的本質(zhì)：市民社會(huì)中的個(gè)人本位，是人格概念的意識根基。即在民主的基礎(chǔ)上進(jìn)行私法觀念的人性解放，尊重和保護(hù)個(gè)人的自利本性，促成人性解放基礎(chǔ)上的意志自由、個(gè)人獨(dú)立。具體研究路徑是通過對市民社會(huì)的分析來闡述人格概念的人性基礎(chǔ)，進(jìn)而分析人格概念的價(jià)值取向——意志自由條件下的個(gè)人獨(dú)立；以及人格概念的設(shè)計(jì)定位—

7、—私權(quán)平等，這種平等包括私權(quán)之間的平等和和私權(quán)對于公權(quán)的對抗。
　　 第四部分：人格概念的科學(xué)表述及立法建議。在上文人格概念目前的困惑及對人格概念本質(zhì)分析的基礎(chǔ)上，重新確定人格概念的表述：人格就是法律適格者的標(biāo)準(zhǔn)，是法律對于市民社會(huì)主體的一種抽象，其應(yīng)具有內(nèi)在的意思表示，并能夠通過一定的方式把這種意思表示表示于外部，同時(shí)，能夠?qū)@種意思表示所產(chǎn)生的社會(huì)后果負(fù)責(zé)。其中意思表示是人格概念的倫理性構(gòu)成，責(zé)任能力是人格概念的社會(huì)性屬性。

8、其目的就是為了保持法律關(guān)系的社會(huì)化穩(wěn)定。所做研究的立法啟示就是在我國未來的民商法典的中確立人格概念的立法表述，從而為人格權(quán)立法確定標(biāo)準(zhǔn)。
　　 通過研究認(rèn)為：人格應(yīng)該是一個(gè)私法層面的概念，其與權(quán)利能力具有本質(zhì)的區(qū)別。作為私法上的人首先是具有自我保護(hù)意識的社會(huì)主體，這一主體出于個(gè)體利益的保護(hù)才進(jìn)入了社會(huì)的范疇。私法上的人首先要尊重個(gè)人的意思表示，并對這種意思表示課以法律責(zé)任以實(shí)現(xiàn)個(gè)人利益的最大化保護(hù)。并且，要在未來的民法典總則立法