民事習(xí)慣在民事立法中的地位與價(jià)值.pdf

1、民事習(xí)慣在社會生活中普遍存在,但一直遭到法學(xué)界的忽視和誤解,并受到制定法的輕視。本文立足于民事習(xí)慣在中國民事法律的現(xiàn)有地位與體現(xiàn)，論述民事習(xí)慣在法律制度中的理論價(jià)值和實(shí)踐價(jià)值,并試圖為民事習(xí)慣正名。通過對比分析主要大陸法系國家(包括我國)的民事習(xí)慣民事法律中的現(xiàn)實(shí)地位,建構(gòu)性地提出我國對民事習(xí)慣的法源地位進(jìn)行重構(gòu)的可能路徑之一；在民法典編纂的過程中,有必要認(rèn)真對待民事習(xí)慣,化解法官選擇適用民事習(xí)慣時(shí)在法律效果與社會效果之間所遭遇的兩難困

2、境。
　　本文共分六章，第一章為緒論部分，主要闡明選擇研究民事習(xí)慣在民事立法中地位和體現(xiàn)這一課題的背景及意義，通過分析對比國內(nèi)外學(xué)術(shù)及實(shí)踐研究情況，提出自己的研究思路，以及文章的創(chuàng)新之處。第二章是民事習(xí)慣的涵義，首先，介紹習(xí)慣的涵義；其次，將習(xí)慣與習(xí)慣法進(jìn)行含義比較；最后，對民事習(xí)慣進(jìn)行界定。第三章是對民事習(xí)慣在大陸法系民事立法中的體現(xiàn)進(jìn)行考察，主要是考察民事習(xí)慣在法國民法典、德國民法典、日本民法典以及我國臺灣地區(qū)民法中的各編中的

3、具體體現(xiàn)，并試圖探究其中之立法意義與司法實(shí)踐意義，并做小結(jié)。第四章主要從第三章中的考察大陸法系民法典對民事習(xí)慣吸收得出啟示，包括提供民事習(xí)慣入法的經(jīng)驗(yàn)與重視本土資源的利用，并挖掘出民事習(xí)慣對民事立法和法治的意義與價(jià)值。第五章主要闡述民事習(xí)慣在我國民事法律中的體現(xiàn)，包括民事習(xí)慣在民事立法層面的體現(xiàn)和在民事司法中的適用,得出我國民事立法與司法實(shí)踐對民事習(xí)慣的態(tài)度不一致、亟待采取一定的措施予以改變的現(xiàn)狀，從而發(fā)揮民事習(xí)慣的功能與價(jià)值。第六章是

4、本文的重點(diǎn)，旨在對我國當(dāng)前民法典編纂建言獻(xiàn)策。首先結(jié)合我國的國情，從我國有民事習(xí)慣入法的基礎(chǔ)，民事習(xí)慣與制定法律的共性，民事習(xí)慣對制定法漏洞的補(bǔ)充，民族自治地方對立法自治的變通以及民事習(xí)慣是民間調(diào)解的主要依據(jù)，對我國民法典吸收民事習(xí)慣的可能性進(jìn)行分析；其次提供我國民法典吸收民事習(xí)慣的路徑，包括建議確認(rèn)民事習(xí)慣的法源地位，對民事習(xí)慣調(diào)查梳理，甄別入法，將移植的法律與民事習(xí)慣相協(xié)調(diào)，以及規(guī)范適用民事習(xí)慣的司法程序；最后嘗試提出我國吸收民事習(xí)