戰(zhàn)后日本經(jīng)濟自由違憲審查基準(zhǔn)研究——以職業(yè)自由為中心.pdf

1、違憲審查基準(zhǔn)是日本違憲審查的一項重要內(nèi)容，也是憲法運行保障的根本所在。隨著經(jīng)濟社會的飛速發(fā)展，對經(jīng)濟自由的重視和保護(hù)的呼聲日益高漲，在違憲審查領(lǐng)域中也不例外。本文的寫作主題就是以此為背景，對戰(zhàn)后日本經(jīng)濟自由的違憲審查基準(zhǔn)做一個客觀的介紹。以使大家對日本違憲審查判斷基準(zhǔn)深層的認(rèn)識，從而對我國憲法監(jiān)督以及憲政建設(shè)貢獻(xiàn)一份力量。然而，任何一項法律制度總會有實踐與理論的相互切磋，違憲審查的判斷基準(zhǔn)也是如此。就日本法院對案件的司法實踐而言，隨著社

2、會的發(fā)展，法官所適用的審查基準(zhǔn)也發(fā)生了移轉(zhuǎn)，對案件的重視性和考慮角度也有所傾斜。而且，不同的案件具有不同的特點，法官在對其憲法評價時所采用的審查基準(zhǔn)在適用和解釋中也會有所差異。但這些差異的背后總會有一些共性所在，我們可以通過對這些案件分析、研究，總結(jié)出這一時期法官所采用的違憲審查基準(zhǔn)的總體思路。類似的，學(xué)者對此的研究可謂是百花齊放，而自日本國憲法確立以來，鼎立于日本違憲審查審查基準(zhǔn)理論通說地位，分別是“公共福祉”論和“規(guī)制目的二分論”。

3、在談?wù)撊毡窘?jīng)濟自由違憲審查基準(zhǔn)之時，不可避免的要論及二者。
　　 因此，本文為了追求問題的周延性，筆者主要從司法實踐和學(xué)者理論兩方面出發(fā)，對戰(zhàn)后日本經(jīng)濟自由違憲審查基準(zhǔn)進(jìn)行研究和論述。對于司法實踐，主要采用通過對具有代表性的案例進(jìn)行研究，從研究中分析出審查基準(zhǔn)的規(guī)律；對于學(xué)者理論，主要分為兩大部分，分別對立足于日本經(jīng)濟自由違憲審查基準(zhǔn)領(lǐng)域中的“公共福祉”論和“規(guī)制目的二分論”，進(jìn)行展開和探討，以客觀介紹為主，兼顧著主觀的評述。在

4、每個部分之后，都嘗試著對其與違憲審查實踐的關(guān)聯(lián)性進(jìn)行說明，以實現(xiàn)理論與實踐的相互滲透。在文章最后的結(jié)語部分，筆者嘗試性的對我國憲法監(jiān)督基準(zhǔn)進(jìn)行幾點構(gòu)想，為我國的憲政建設(shè)獻(xiàn)出一份力量。
　　 本文主要分為三個部分。即，第一部分，經(jīng)濟自由在判例中的違憲審查基準(zhǔn)；第二部分，經(jīng)濟自由在理論中的違憲審查基準(zhǔn)：“公共福祉”論；第三部分，經(jīng)濟自由在理論中的違憲審查基準(zhǔn)：規(guī)制目的二分論。
　　 其中，第一部分，經(jīng)濟自由在判例中的違憲審查

5、基準(zhǔn)。主要從日本的判例中出發(fā)，尋找經(jīng)濟自由在判例中的審查基準(zhǔn)。從具有代表性的個案出發(fā)，梳理、分析，比對出一些相對共性的基準(zhǔn)特征，以實現(xiàn)宏觀上的認(rèn)識。
　　 第二部分，經(jīng)濟自由在理論中的違憲審查基準(zhǔn)：“公共福祉”論。“公共福祉”論是日本違憲審查早期重要的理論之一，該理論主要圍繞著“基本人權(quán)”可否受到制約，憑借何者去制約?然而，回答這些問題的關(guān)鍵是如何理解“公共福祉”的內(nèi)涵。因此，筆者在此部分主要對“公共福祉”的內(nèi)核以及其與經(jīng)濟自由

6、的關(guān)系進(jìn)行論述。
　　 第三部分，經(jīng)濟自由在理論中的違憲審查基準(zhǔn)：規(guī)制目的二分論。蘆部信喜教授的規(guī)制目的二分論，奠定了現(xiàn)代日本違憲審查判斷基準(zhǔn)的理論基礎(chǔ)，是日本違憲審查基準(zhǔn)理論的通說，該學(xué)說的誕生與發(fā)展一定程度上也影響了日本法院的判斷思維，在日本違憲審查理論中具有顯赫的地位。該理論之所以會獲得如此的評價，主要是因為該理論分析了實踐中規(guī)制行為的性質(zhì)，對規(guī)制行為的初衷目的進(jìn)行了分類，即積極規(guī)制和消極規(guī)制，不同情形之下，憲法對其的容忍