ICSID仲裁庭對“國家責任草案”的解釋與適用研究.pdf

1、我國政府在最初對外資企業(yè)提供了許多的優(yōu)惠，比如減免稅收、免收土地出讓金。但隨著時間的推移，外企在我國的發(fā)展出現(xiàn)了不少問題。比如知名企業(yè)利用其對中國市場的高占有率壟斷市場價格，或是違反勞動法律法規(guī)致使嚴重的安全事故發(fā)生，或是肆意地污染當?shù)氐沫h(huán)境。針對這種情況的時有發(fā)生，隨著我國引入外資速度加快，自我國加入世界貿(mào)易組織后僅保留了稅收優(yōu)惠政策和部分費率優(yōu)惠。頒布《企業(yè)所得稅法》后，稅率統(tǒng)一為25％，對國內(nèi)各類型企業(yè)一視同仁。隨后，在2010年

2、底，中國統(tǒng)一了內(nèi)外資企業(yè)城市維護建設(shè)稅和教育費附加制度。至此，外資企業(yè)在稅收政策上享受的“超國民待遇”被徹底終結(jié)。
　　伴隨著經(jīng)濟和政策的改革，我國面臨的法律風(fēng)險也在不斷的加大。優(yōu)惠政策的回收將很可能導(dǎo)致訴訟，正如筆者在正文中研究案例中所體現(xiàn)的那樣。以我國的FDI高達10萬億美元的市場價值之萬分之一的索賠，就可能給我國市場帶來較大波動，從而影響我國的經(jīng)濟安全。投資者可能以非法間接征收之名或是以精神損害為名就合同的優(yōu)惠條款的終止造成

3、的大量經(jīng)濟損失起訴我國。而我國如果被起訴到ICSID仲裁庭上，是否勝訴與適用的法律有著絕對緊密的聯(lián)系。因為適用的法律對于仲裁庭是否享有該案的管轄權(quán)，是否認定優(yōu)惠政策的回收為國家不法行為，對“危急情況”、“精神損害”、“間接征收”、“間接征用”等涉及賠償與否、賠償數(shù)額等問題的法律術(shù)語解釋起到了決定性的作用。
　　“國家責任草案”即《國家對國際不法行為責任草案》，是國際法委員會經(jīng)過一讀、二讀最終成文的具有國際習(xí)慣效力的國際法規(guī)范，是仲

4、裁庭在裁判投資者與東道國之間投資糾紛十分重要的國際習(xí)慣規(guī)則，對于上述涉及賠償?shù)膯栴}都有規(guī)定，但失之籠統(tǒng)、滯后、模糊。仲裁庭通過雙方可推導(dǎo)的默示適用草案協(xié)議或是雙方約定適用的法律出現(xiàn)解釋的空白直接適用該草案，對于上述決定賠償與否、賠償多少等涉及到國家責任承擔問題的解釋和計算，享有極大的自由裁量權(quán)。而仲裁庭站在發(fā)達國家投資者的立場上，在很多案例中表現(xiàn)出了對投資者的偏袒。因此仲裁庭究竟是如何適用和解釋“國家責任草案”的，我國如何盡量規(guī)避適用“

5、國家責任草案”，如何通過對我國與他國的投資雙邊協(xié)議的個別法律術(shù)語進行東道國立場的解釋來限制ICSID仲裁庭的解釋權(quán)力，是一個頗具現(xiàn)實意義的問題。
　　有學(xué)者認為不同的仲裁庭適用和解釋該草案相同的法律術(shù)語存在許多不一致或者值得商榷之處;且國內(nèi)國外學(xué)者多是從國際公法的角度對其進行研究，還沒有從國際經(jīng)濟法的視角給予足夠的重視。而目前沒有學(xué)者就如何巧妙地利用仲裁庭適用和解釋“國家責任草案”的規(guī)律來規(guī)避國家法律、經(jīng)濟風(fēng)險進行研究。因此，本文