論習(xí)慣法與國家法的沖突與協(xié)調(diào).pdf

1、中國的法治現(xiàn)代化從長遠(yuǎn)的角度看是一項(xiàng)非常體系化的工程。因此不論是在原始時(shí)期的人類社會(huì)中，還是在出現(xiàn)國家后的不同國家及不同的歷史歷史階段，整個(gè)社會(huì)體系都需要有多種規(guī)范以符合如民族、社區(qū)、宗族、家庭等社會(huì)基本單位的需求，那些規(guī)范從不同方法使用法律的符號和發(fā)揮法律的功能，但實(shí)際上它們均是法律規(guī)范。因此習(xí)慣法就這樣和國家制定法共同調(diào)整和維護(hù)著公民的普通生活。但是因?yàn)閮煞N規(guī)范的來源、表現(xiàn)方式等存在著不同，習(xí)慣法和國家制定法常常出現(xiàn)沖突、矛盾。在某

2、些特定情形下，習(xí)慣法和國家制定法間的關(guān)系嚴(yán)重影響了法治實(shí)踐的嚴(yán)重進(jìn)程。因此法學(xué)家們不得不對全部依靠國家制定法的途徑進(jìn)行謹(jǐn)慎的反省，對國家法和習(xí)慣法以及二者之間關(guān)系的研究，能夠更能清楚地了解法治的問題，從而在實(shí)現(xiàn)國家法治道路中要求國家制定法與習(xí)慣法的溝通與互動(dòng)。這就是本文章要討論的主題和其意義。針對習(xí)慣法的概念的界定、基本特征和合理存在的原因本文也有所涉及。雖然習(xí)慣法擁有深厚的歷史基底，廣泛的群眾基礎(chǔ)，但是要從根本上徹底解決國家法與習(xí)慣法

3、之間的矛盾和沖突，從而促進(jìn)這兩者的良好溝通和交流，重點(diǎn)是國家正式的法律制度必須為國家法與習(xí)慣法的溝通和交流提供多種途徑和廣闊的對話空間。
　　本文所關(guān)注的對象是習(xí)慣法與國家法的沖突與協(xié)調(diào)，共分為三個(gè)章節(jié)。第一章是習(xí)慣法的理論及存在的合理性。首先論述習(xí)慣法的基礎(chǔ)理論知識：習(xí)慣法的概念如何界定和主要特征。因?yàn)榱?xí)慣法產(chǎn)生于民間和鄉(xiāng)土社會(huì)，所以我們對于是否把習(xí)慣法歸類于國家法有很多的分歧。本文認(rèn)為習(xí)慣法是存在于國家制定法之外的獨(dú)立發(fā)揮社會(huì)

4、調(diào)節(jié)作用的社會(huì)規(guī)范系統(tǒng)。其次詳細(xì)論述了習(xí)慣法的主要特性，習(xí)慣法與國家制定法不一樣，它被認(rèn)為是種地方性規(guī)范，因此具備了顯著的民族、地域、穩(wěn)定、歷史等特性。此外還分析了習(xí)慣法存在的某些合理原因。習(xí)慣法是人們世世代代傳承的歷史文化，應(yīng)該擁有合理的內(nèi)容，有順應(yīng)歷史規(guī)律和促進(jìn)社會(huì)進(jìn)步的成分，是被人們銘記在內(nèi)心的。此外當(dāng)今中國，國家制定法并不是萬能的，有其自身的局限性，因此習(xí)慣法的出現(xiàn)具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。
　　第二章是論述習(xí)慣法與國家法之間的

5、沖突，重點(diǎn)是論述習(xí)慣法與國家法沖突的表現(xiàn)方式與原因。盡管我們的國家制定法能夠吸收和借鑒國外法律的精華部分，但是卻不能營造一個(gè)與此類法律相適應(yīng)的社會(huì)環(huán)境氛圍，進(jìn)而國家法與具有地域、本土特征的習(xí)慣法之間的沖突日漸凸顯。它有實(shí)踐方面的緊張:習(xí)慣法常常規(guī)避國家法。它有理論方面的碰撞。盡管習(xí)慣法與國家法在功能、目的等方面存在一些共同點(diǎn)，但是作為兩種不同類型的社會(huì)規(guī)范，它們在法律規(guī)定方面仍存在某些沖突：在法律規(guī)定方面關(guān)于財(cái)產(chǎn)權(quán)、債權(quán)債務(wù)、婚姻家庭繼

6、承等；在法的實(shí)施方面關(guān)于執(zhí)行與處理審理的程序、處罰方式等。在當(dāng)今多元化的社會(huì)中，習(xí)慣法與國家法之間的沖突無法避免，其產(chǎn)生沖突的原因也是多樣化的，有來兩種法律規(guī)范自身的因素：習(xí)慣法的相對優(yōu)越性和國家法自身的局限性。
　　第三章講述習(xí)慣法與國家法之間的良性互動(dòng)。認(rèn)真參考國外的的習(xí)慣法能夠?yàn)槲覈ㄖ蔚慕ㄔO(shè)提供有益的啟示。在本章節(jié)中，主要是選擇了英美法系代表的英國和大陸法系代表的法國等國家的習(xí)慣法，重點(diǎn)論述了英國與法國習(xí)慣法的歷史發(fā)展進(jìn)程