論外商投資中協(xié)議控制模式的法律監(jiān)管.pdf

1、協(xié)議控制模式最初是新浪公司為了規(guī)避我國在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)對外資準入的限制而以“協(xié)議控制”取代“股權控制”以實現(xiàn)境外作為上市主體的特殊目的公司與境內實體業(yè)務公司的聯(lián)系從而得以成功在美國上市的一種資本結構。同時,協(xié)議控制模式還利用了美國會計準則中的“可變利益實體”的概念,通過將境內實體業(yè)務公司認定為特殊目的公司的可變利益實體,而實現(xiàn)二者財務報表的合并,從而在財務會計層面實現(xiàn)了境內資產的境外置入。但是依據(jù)2006年由商務部、證監(jiān)會、外匯管理局等六部

2、委發(fā)布的《外國投資者并購境內企業(yè)暫行規(guī)定》(俗稱“十號文”),境內企業(yè)為上市之目的在境外設立的特殊目的公司并購境內的關聯(lián)公司必須取得商務部的審批,而商務部門在實踐中并未批準過一家境內公司的關聯(lián)并購,因此,協(xié)議控制模式又被境內企業(yè)用于繞過商務部的審查,尋求紅籌上市。
　　但是協(xié)議控制模式雖然標榜自己是以“協(xié)議控制”取代了“股權控制”,但是因而可以不適用十號文和外商行業(yè)準入限制中的相關規(guī)定,但是,通過比較,控制協(xié)議事實上賦予了控制人控

3、股股東的地位和權利,并且將協(xié)議控制模式納入規(guī)制范圍也并非無法可依。所以協(xié)議控制模式之所以得以資本市場的運作中大行其道,不在于其本身的合法性,而在于監(jiān)管機關的默許和縱容,這樣,不僅我國法律的權威性遭到了極大的挑戰(zhàn),投資者的利益也因為在協(xié)議控制模式下搭建起來的紅籌架構缺乏法律保障而處于極大的風險之中。但如果真的嚴格依照法律的規(guī)定,將協(xié)議控制模式認定為規(guī)避法律的違法架構,不僅無數(shù)境內企業(yè)的境外上市道路將被堵死,已經(jīng)通過協(xié)議控制模式在境外上市的