我國服務合同立法中的一般規(guī)定.pdf

1、分類號：D923.6單位代碼：單位代碼：10190研究生學號：研究生學號：201408017密級：無碩士學位論文我國服務合同立法中的一般規(guī)定我國服務合同立法中的一般規(guī)定GeneralprovisionsinthelegislationofservicecontractinChina研究生姓研究生姓名：名：楊帥專業(yè)：業(yè)：民商法學指導教師指導教師及職稱及職稱：周驍男（教周驍男（教授）授）培養(yǎng)單位：長春工業(yè)大學長春工業(yè)大學20172017年6

2、月研究生學位論文I摘要服務在當今經(jīng)濟社會中的作用越來越重要，以服務為交換對象的合同也日趨普遍，對服務法律關(guān)系的調(diào)整已經(jīng)成為現(xiàn)代社會中重要的法律問題。在大陸法系傳統(tǒng)民法典中，服務合同是學理上基于現(xiàn)行立法所歸納的合同基本類型之一，但服務合同本身并未成為法律上規(guī)定的有名合同。由于合同法總則的一般規(guī)則主要是以“買賣合同”為基礎(chǔ)類型而構(gòu)建，難以實現(xiàn)對服務合同的全面規(guī)范，立法者通常采取如下解決方案：一方面在合同法分則中盡可能將服務合同進行有名化羅列

3、其中，以實現(xiàn)有針對性地調(diào)整；另一方面為降低立法者立法之時可預見類型的局限性造成的負面影響，賦予某一種具體類型的服務合同承擔適用一般法的補充地位，如在《瑞士債法典》和我國臺灣地區(qū)民法典中，明確規(guī)定在無名服務類合同中參照適用有關(guān)委任的條款。然而，此種立法模式不僅在理論上不斷受到質(zhì)疑，而且在具體法律實施中經(jīng)常出現(xiàn)被回避適用而逃避法律的現(xiàn)象。進入二十一世紀后，在眾多知名學者參與且具有代表性的立法研究成果中，服務合同在立法技術(shù)上更為全面地釆用了總

4、則一分則之模式，并專門創(chuàng)設(shè)了有關(guān)服務合同的一般規(guī)定，如《歐洲私法的原則、定義和示范規(guī)則：共同參考架構(gòu)草案》中規(guī)定的“適用于服務合同的普遍規(guī)則”、日本《債權(quán)法改正的基本方針》形成的有關(guān)“役務提供契約”。相較而言，不僅我國現(xiàn)行合同立法中未制定有關(guān)服務合同的一般規(guī)定，而且在我國眾多知名學者參與起草的三部民法典草案中，也未提出有關(guān)服務合同一般規(guī)定的立法建議。鑒于服務具有無形性等主要特征，根據(jù)有名合同的立法界定通例和服務合同的相關(guān)學理，以及在司法

5、實踐中面臨適用上的困境，有必要反思服務合同傳統(tǒng)立法模式、規(guī)則規(guī)定在今后發(fā)展過程中如何尋求新的改變。本文將對我國的服務合同一般規(guī)定及其立法模式進行探討，試圖重構(gòu)我國服務合同的立法體系，將服務合同在《合同法》分則中作為一種有名合同予以單獨成章，并制定其一般規(guī)定，承擔所有服務類合同的上位法地位，為服務合同雙方當事人提供具體的法律指引。趁《中華人民共和國民法典》頒布之契機，對服務合同一般規(guī)定的立法進行更加規(guī)范嚴苛的理論研究，以期將來為我國民法典