論跨境間接持有證券的法律適用.pdf

1、分類(lèi)號(hào)UDC密級(jí)單位代碼IQ151論跨境間接持有證券的法律適用李方指導(dǎo)教師屈廣清職稱(chēng)教授學(xué)位授予單位大連海事大學(xué)申請(qǐng)學(xué)位級(jí)別碩士學(xué)科與專(zhuān)業(yè)國(guó)際法學(xué)(國(guó)際私法)論文完成日期2008年6月論文答辯日期2008年7月答辯委員會(huì)主席乖仁魂弄中文摘要摘要隨著中國(guó)證券市場(chǎng)的蓬勃發(fā)展，人們開(kāi)始注重證券市場(chǎng)中的前臺(tái)交易，但很少有人重視后臺(tái)的登記和清算，尤其是間接持有證券制度。所謂間接持有證券是指在發(fā)行人同實(shí)際投資者之間存在多個(gè)中介性的持有層次，投資者的

2、名稱(chēng)和證券持有情況不直接體現(xiàn)在證券持有人名冊(cè)中，而是只在與其最臨近的中介機(jī)構(gòu)處開(kāi)立賬戶(hù)，通過(guò)該中介的賬簿記錄而“間接”持有證券。這種間接持有模式源于20世紀(jì)60年代的文檔危機(jī)，為了能處理更多的證券文檔，產(chǎn)生了間接持有證券制度。這種制度主要運(yùn)用于跨境證券交易中，具有無(wú)形化和定著化的特點(diǎn)。各國(guó)對(duì)于跨境間接持有證券交易中的證券權(quán)益的法律性質(zhì)的界定不同，其中以所有權(quán)、契約請(qǐng)求權(quán)、證券權(quán)等界定方法為主。出于對(duì)投資者的保護(hù)，將投資者對(duì)托管證券的權(quán)益

3、界定為所有權(quán)最為合適。在跨境間接持有證券制度發(fā)展的初期，傳統(tǒng)的法律適用規(guī)則主要有物之所在地法和當(dāng)事人協(xié)議選擇的法。之后，又出現(xiàn)了“透視理論”，該理論可以較好的運(yùn)用在直接持有制中，但運(yùn)用到間接持有中就顯得有些困難，因此出現(xiàn)了相關(guān)中介人所在地法(PRIMA)的做法。對(duì)于PRIMA的來(lái)源，主要認(rèn)為有以下三種:物之所在地法、信托法和行為地法。該規(guī)則之所以?xún)?yōu)于傳統(tǒng)的法律適用規(guī)則在于其具有確定性、可預(yù)見(jiàn)性和較強(qiáng)的操作性等特點(diǎn)。但是PRIMA的適用范

4、圍是有限的，僅適用于跨國(guó)間接持有證券交易的財(cái)產(chǎn)權(quán)方面。目前，美國(guó)和歐盟對(duì)該問(wèn)題的立法較為完善。美國(guó)在《統(tǒng)一商法典》中采取專(zhuān)編專(zhuān)章的立法形式，而歐盟則采用專(zhuān)門(mén)指令的方式。同時(shí)，國(guó)際組織也在間接持有制國(guó)際立法方面作出了巨大努力，海牙國(guó)際私法會(huì)議制定了《中介持有證券若干權(quán)益的準(zhǔn)據(jù)法公約》，羅馬國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)起草了《中介持有證券實(shí)體法公約(草案)》。在我國(guó)證券市場(chǎng)中，間接持有制處于輔助但不可或缺的地位。然而我國(guó)對(duì)該制度鮮有規(guī)定。本文采用了比較