論我國涉外婚姻家庭關(guān)系法律適用中弱者利益的保護.pdf

1、繼1948年《世界人權(quán)宣言》發(fā)表以來，人權(quán)的觀念深入人心，社會各學界也都開始審視自身學界的“公平正義”并為之證明。法學界便開始了從以往只關(guān)注于“形式正義”向“實質(zhì)正義”轉(zhuǎn)變，到了20世紀末，在國際私法學界，國際社會中的國際私法的發(fā)展出現(xiàn)了新的飛躍，其中有代表性的便是美國學者勒夫拉爾(Laflar)提出的“適用更好的法律的主張”，他認為應當把正義、善和道德這些觀念納入沖突法范疇。從此，國際私法學界也開始從傳統(tǒng)上只追求“沖突正義”向如何實現(xiàn)

2、“實體正義”的目標轉(zhuǎn)變，弱者作為權(quán)利主體之一一直受到學界的關(guān)注，弱者利益的保護便是“實體正義”的應有之義。弱者利益體現(xiàn)了人們社會道德的認知以及人權(quán)意識等，人們也開始認識到，個體在生理體能、經(jīng)濟條件、社會生活等的差異性，使“法律面前人人平等”這一基本原則想要實質(zhì)的體現(xiàn)必須在相關(guān)立法上給予弱者一定的傾斜式保護。施米托夫最早在《國際貿(mào)易法》文選中提到國際貿(mào)易中保護弱方當事人的利益，不僅是正義的需要，而且是發(fā)達國家自我利益的需要。在許多學者大量

3、研究和論證的推動下，國際私法學界紛紛在本國沖突規(guī)范的立法上引入了該原則，有的將其作為一項基本原則指導本國的立法。
　　有數(shù)據(jù)顯示，進入21世紀，每年大概有40萬外籍人士與中國人締結(jié)婚姻，涉外婚姻家庭案件在國際私法案件中占有重大比重，婚姻家庭關(guān)系與當事人的切身利益以及社會的公共利益密切相關(guān)。而且涉外婚姻家庭關(guān)系在國際私法涉外民商事關(guān)系中具有特殊的地位，涉及到社會倫理、社會道德等，涉外婚姻家庭中的弱者也往往都是老人、未成年人等生理體能

4、、經(jīng)濟能力較弱的群體，他們的利益更應該受到特別的關(guān)注。所以研究涉外婚姻家庭關(guān)系中的弱者利益保護問題，是追求“實質(zhì)正義”價值取向的體現(xiàn)，是我國社會主義法制建設中必不可少的內(nèi)容。
　　關(guān)于這一問題的研究目前國內(nèi)主要是針對國際私法這一大的方面，如李雙元教授的《國際私法學》，他在書中首次將弱者利益保護原則確定為一項基本原則，又如屈光清教授，他從社會主義法治理念和和諧世界等角度闡述了弱者利益保護的理論基礎。但她們的研究都在我國《法律適用法》

5、提出之前，缺乏了一些實際意義。安徽大學法學院汪金蘭教授在《法律適用法》將要通過施行之際對法律適用法的草案進行了評析，分別對涉外結(jié)婚、涉外夫妻關(guān)系、涉外離婚以及涉外親子關(guān)系等方面做了詳細的分析論證，并擬出了一份建議稿，建議在夫妻關(guān)系中劃分實質(zhì)要件和形式要件分割式立法，在涉外結(jié)婚中提出了公共秩序原則以及增加領事婚姻等，都是一些符合國際上國際私法立法趨勢的建議，具有時代意義，為我國法律適用法的完善做出了重要貢獻。這些研究對于弱者利益保護在我國

6、進一步完善具有推動作用，但他們的研究大都著眼于比較大的國際私法領域，目前還沒有專門針對涉外婚姻家庭領域的法律適用進行研究，同時缺乏對現(xiàn)今國際上一些立法比較先進國家的國際私法弱者利益保護立法現(xiàn)狀的分析，也沒有國際上沖突規(guī)范中有關(guān)弱者利益保護的方法途徑的涉及，我國在涉外婚姻家庭關(guān)系領域法律適用中弱者利益的保護研究還是空白。
　　因此本文結(jié)合以上問題，采用價值分析法、對比論證法、實證論證法等研究方法，從國際私法中涉外婚姻家庭關(guān)系出發(fā)，研

7、究婚姻家庭關(guān)系中弱者的概念分析其特征，由此推導出國際私法學乃至涉外婚姻家庭領域弱者的定義。然后分析弱者利益保護作為一項基本原則的理論價值，分別從價值內(nèi)涵、社會主義法制建設以及價值取向三個不同方面進行了闡述，為弱者利益原則能夠在國際私法中被設置為一項基本原則提供理論支撐。緊接著介紹國際上各國關(guān)于弱者利益保護在國際私法涉外婚姻家庭關(guān)系法律適用中的立法體現(xiàn)，并獨特性的從“有利”原則、“最密切聯(lián)系”原則、“意思自治”原則以及離婚救濟等多個角度進