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文檔簡介
1、關(guān)于“性賄賂”是否入刑的問題,爭論由來已久。反對者主要持有五個方面的理由:一、是“性”不是財物,不屬于財產(chǎn)性利益,不符合現(xiàn)行刑法對賄賂限定為財物的規(guī)定;二、是“性賄賂”隱秘、不易查證,定罪較難,更加難以量刑;三、是將“性賄賂”入刑有違刑法謙抑性要求;四、是“性賄賂”難與婚外情、賣淫嫖娼等行為界定區(qū)分;五、是從立法的技術(shù)層面上講,法條的設(shè)置應(yīng)該是懲處一大類行為,而非針對“性賄賂”這種具體的行為進(jìn)行規(guī)制。贊成者在對這些理由進(jìn)行批駁的同時,主
2、要認(rèn)為“性賄賂”入刑操作技術(shù)層面上的問題不應(yīng)成為阻礙“性賄賂”犯罪化的理由。其實(shí)細(xì)心比較雙方的觀點(diǎn)不難發(fā)現(xiàn)在“性賄賂”行為是否應(yīng)該入刑這一基本認(rèn)識問題上是沒有多大異議的,反對者只是基于證據(jù)認(rèn)定難、與“婚外情”界定區(qū)分難、量刑難等原因在“性賄賂”怎樣入刑的問題上裹足不前。
筆者在對相關(guān)問題作了回顧、總結(jié)與再認(rèn)識的基礎(chǔ)上,闡釋了自己認(rèn)為“性賄賂”行為應(yīng)該入刑的四個觀點(diǎn):第一,“性賄賂”入刑符合唯物辯證法的基本原理;第二,“性賄賂”
3、入刑是我國外源型法制現(xiàn)代化的客觀要求;第三,“性賄賂”入刑不違反刑法謙抑原理;第四,“性賄賂”行為在構(gòu)成要件上與財物賄賂犯罪實(shí)質(zhì)無二。
在立法構(gòu)想上,筆者先明確了“性賄賂”的行為方式,然后給出了明確的性行賄與性受賄概念,力求為“性賄賂”入刑打好基礎(chǔ);并希望通過偵查實(shí)驗(yàn)、舉證責(zé)任倒置的方式克服性賄賂“取證難”問題。進(jìn)一步,筆者總結(jié)完善了三種具體的入刑立法模式并在其中提出了自己的一些淺見,包括:借鑒巨額財產(chǎn)來源不明罪以轉(zhuǎn)移舉證責(zé)任
4、進(jìn)行立法并增設(shè)“公職人員行為失當(dāng)罪”;設(shè)立單獨(dú)的性受賄罪和性行賄罪并從行為犯和結(jié)果犯的角度對“性賄賂”犯罪的成立標(biāo)準(zhǔn)與既遂標(biāo)準(zhǔn)作了探討;將西方的判例制度本土化。筆者認(rèn)為其中第一種立法模式非??扇?。綜合考慮,筆者認(rèn)為證據(jù)認(rèn)定難、與“婚外情”界定區(qū)分難、量刑難三大難題已得到較好解決。
對于量刑難問題,筆者在批判現(xiàn)行以數(shù)額論為基礎(chǔ)的貪腐犯罪懲治體系后,提出資格刑改革,期盼形成一種新的、合乎刑法總則對量刑的總領(lǐng)性規(guī)定的貪腐犯罪刑罰懲治
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