重混創(chuàng)作的著作權(quán)難題及其解決.pdf

1、重混作為一種重要的創(chuàng)作方式，在利用技術(shù)進(jìn)步迅速發(fā)展的同時(shí)也引起了非常廣泛的著作權(quán)爭(zhēng)議。一方面，重混創(chuàng)作是通過摘錄他人作品或作品的一部分而對(duì)其進(jìn)行重組、合成新作品的行為，是在他人作品之上的“二度創(chuàng)作”，這種創(chuàng)作方式的特殊性使得重混創(chuàng)作者的法律地位不明且面臨著侵權(quán)困惑；另一方面，并不是所有的重混創(chuàng)作都是侵權(quán)行為，重混創(chuàng)作既有業(yè)余愛好者非營利性的用于自我欣賞的創(chuàng)作，又有專業(yè)作者營利性的用于市場(chǎng)銷售的創(chuàng)作。到底是保護(hù)原作者的著作權(quán)，還是支持后續(xù)

2、作品利用人的重混創(chuàng)作？應(yīng)具體問題具體分析，如果只是簡(jiǎn)單地將重混創(chuàng)作認(rèn)定為侵權(quán)行為，則與我國當(dāng)前各種重混作品的井噴式發(fā)展現(xiàn)狀不符。目前，無論是國際條約還是各國版權(quán)法都極少有對(duì)重混創(chuàng)作行為的明確規(guī)范，我國現(xiàn)行著作權(quán)法也難以完全解決重混創(chuàng)作相關(guān)的各種問題。因此，為了既保護(hù)原作品作者的利益，又對(duì)重混創(chuàng)作者的創(chuàng)造性努力給予法律上正當(dāng)?shù)脑u(píng)價(jià)，我們有必要在借鑒他國經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，積極地分析重混現(xiàn)象并對(duì)其進(jìn)行立法規(guī)范，促進(jìn)合法重混創(chuàng)作的發(fā)展。
　　

3、第一部分“重混”探源。本部分追本溯源，回顧“重混”這種創(chuàng)作方式從晉朝集句詩的創(chuàng)作開始到現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代各種重混作品繁榮的悠久歷史，說明當(dāng)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、多媒體技術(shù)、數(shù)字技術(shù)等新技術(shù)的發(fā)展為重混創(chuàng)作提供了新的發(fā)展契機(jī)，使得重混創(chuàng)作的形式更加多樣，內(nèi)容更加豐富。重混小說、重混美術(shù)、重混音樂、重混視頻、重混媒介等重混作品日益普遍。重混已經(jīng)變成了一種文化形式。
　　第二部分“重混”的著作權(quán)難題?！爸鼗臁币辉~是由英文Remix翻譯而來，最初指的是

4、一種音樂創(chuàng)作方式，現(xiàn)在已經(jīng)成為了一種音樂流派?！爸鼗靹?chuàng)作”是指對(duì)已有的文字、音樂、美術(shù)、錄像、軟件等作品或作品的片段進(jìn)行摘錄、合成而創(chuàng)作出新作品的行為。其作為“用戶生成內(nèi)容”網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行模式的標(biāo)志之一，與專業(yè)制作內(nèi)容不同，在內(nèi)容生成和創(chuàng)作方式上都有其自身的特點(diǎn)，如創(chuàng)造主體的多元化、創(chuàng)造過程的特殊性和結(jié)果的創(chuàng)新性等。此外，作為一種特殊的創(chuàng)作方式，重混創(chuàng)作并不等同于匯編、適當(dāng)引用、改編等行為，所以，對(duì)于重混作品的權(quán)利歸屬、侵權(quán)判斷標(biāo)準(zhǔn)、法律地位

5、等問題在我國著作權(quán)法中并不明晰，缺乏明確的法律規(guī)范。隨著重混作品的繁榮發(fā)展，這些問題日益突出，如果解決不好將會(huì)阻礙重混創(chuàng)作的健康發(fā)展。
　　第三部分比較法研究。首先，雖然《伯爾尼公約》、WCT、Trips協(xié)定等國際條約對(duì)重混創(chuàng)作沒有明確規(guī)定，但根據(jù)其規(guī)定的“三步檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)”，各國可以根據(jù)其國內(nèi)的具體情況，規(guī)定合理使用或權(quán)利的限制與例外的情形。這為我國著作權(quán)法將合法的重混創(chuàng)作行為納入合理使用提供了國際條約的支持。其次，對(duì)一種行為是否侵

6、權(quán)，是否屬于合理使用，美國版權(quán)法主要采用“四要素判斷法”的判斷標(biāo)準(zhǔn)。雖然這種開放的立法模式可以應(yīng)對(duì)日益變化的社會(huì)關(guān)系，適應(yīng)性很強(qiáng)。但標(biāo)準(zhǔn)彈性過大也會(huì)導(dǎo)致公眾對(duì)合理使用預(yù)期的不確定性，并且這種判斷標(biāo)準(zhǔn)來源于美國案例法，司法實(shí)踐中又具有極高的訴訟成本。為此，在著作權(quán)法修訂中應(yīng)在適當(dāng)借鑒該標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上根據(jù)國內(nèi)的具體情況，制定符合我國國情的合理使用判斷標(biāo)準(zhǔn)。與此相類似，為了適應(yīng)新技術(shù)的發(fā)展，2012年，加拿大新通過的《版權(quán)現(xiàn)代化法案》對(duì)合理使用

7、制度進(jìn)行了修改，增加了“用戶生成內(nèi)容”條款，即賦予用戶權(quán)利，允許個(gè)人以創(chuàng)造新作品為目的使用公開發(fā)表的作品，并且授權(quán)新作品的傳播，被人們稱為“混搭規(guī)定”。這為我國著作權(quán)法修訂中將合法的重混創(chuàng)作納入合理使用提供了參考。另外，雖然重混創(chuàng)作不同于演繹行為，但都需要對(duì)他人作品進(jìn)行利用，有一定的相似性，可以類比用對(duì)非法演繹行為的規(guī)范去規(guī)制重混創(chuàng)作行為。德國著作權(quán)法對(duì)非法演繹者權(quán)利的消極保護(hù)為我國規(guī)制重混創(chuàng)作者的權(quán)利提供了參考思路。
　　第四部

8、分重混創(chuàng)作著作權(quán)難題的解決。對(duì)于重混創(chuàng)作的法律地位、權(quán)利歸屬以及侵權(quán)判斷等相關(guān)問題，現(xiàn)行《著作權(quán)法》中并沒有相關(guān)的法律規(guī)定。由于法律具有滯后性，法律的規(guī)范總是落后于社會(huì)問題的出現(xiàn)，如果只因無法律規(guī)范就簡(jiǎn)單地對(duì)重混創(chuàng)作進(jìn)行侵權(quán)認(rèn)定，則與其日益普遍的發(fā)展實(shí)際不符。為此，法院在面對(duì)正當(dāng)而不符合法律規(guī)定的使用行為時(shí)，就會(huì)在其他的著作權(quán)法概念中尋找解釋的依據(jù)。雖然重混創(chuàng)作行為不同于匯編、改編等演繹行為，但無論是重混創(chuàng)作還是演繹行為都是利用他人作品

9、的再次創(chuàng)作，對(duì)于原作品作者和作品后續(xù)利用人之間的關(guān)系具有一定的相似性。所以，對(duì)于未經(jīng)原作品作者許可進(jìn)行重混創(chuàng)作的行為可以參照對(duì)非法演繹行為的保護(hù)方式進(jìn)行規(guī)范。實(shí)踐中對(duì)非法演繹作品的著作權(quán)多采用消極保護(hù)論，即非法演繹者對(duì)非法演繹作品只有禁止第三人擅自使用該作品并獲得賠償?shù)臋?quán)利，而沒有自己公開使用或許可他人再次使用的權(quán)利。對(duì)未經(jīng)許可的重混創(chuàng)作者也可用著作權(quán)消極保護(hù)予以解決，即未經(jīng)許可的重混創(chuàng)作者只享有消極的“禁止權(quán)”，沒有積極的公開“使用權(quán)

10、”。如果未經(jīng)許可的重混創(chuàng)作者對(duì)其作品進(jìn)行使用，不同的使用方式?jīng)Q定了其應(yīng)對(duì)原作品作者履行不同的義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。其次，對(duì)于專業(yè)作者營利性的重混創(chuàng)作行為用法定許可制度進(jìn)行規(guī)范，不要求重混創(chuàng)作者事先獲得原作品作者的許可，但要求其在使用作品后根據(jù)使用內(nèi)容的多少、價(jià)值大小向原作者支付適當(dāng)?shù)姆ǘㄔS可費(fèi)。對(duì)于許可費(fèi)的支付，重混創(chuàng)作者可以與作者協(xié)商或先交于著作權(quán)集體管理組織，再由其轉(zhuǎn)交給著作權(quán)人。但對(duì)于重混創(chuàng)作法定許可費(fèi)的確定，由于重混作品中對(duì)

11、他人作品利用的多少、價(jià)值以及對(duì)原作者造成的損失等問題很難確認(rèn)，應(yīng)借鑒專家證人或技術(shù)調(diào)查官等制度予以確認(rèn)。另外，對(duì)于重混音樂作品，可以適用《著作權(quán)法》第39條第三款規(guī)定的錄音制作者制作錄音制品時(shí)二次錄制音樂作品的法定許可規(guī)范。
　　第五部分對(duì)著作權(quán)法修訂的建議。在一個(gè)重混的世界里，為了更好地規(guī)范重混創(chuàng)作行為，就需要根據(jù)社會(huì)發(fā)展的需要對(duì)現(xiàn)行著作權(quán)法相關(guān)制度進(jìn)行改革。我國著作權(quán)法第三次修訂中，對(duì)合理使用也進(jìn)行了類似地調(diào)整，增設(shè)了“其他情

12、形”，“一般條款的”的規(guī)定，是值得肯定的，但也存在著對(duì)“其他情形”隨意解釋，“向一般條款逃逸現(xiàn)象”的風(fēng)險(xiǎn)，增加了法律的不確定性。因此，為了保證法律的確定性和可預(yù)測(cè)性，在著作權(quán)法修訂中應(yīng)明確將非營利性重混創(chuàng)作規(guī)定為合理使用的使用情形；對(duì)非營利性的重混創(chuàng)作行為，應(yīng)將其明確規(guī)定為合理使用的適用情形。另外，為了保護(hù)著作權(quán)人的精神和財(cái)產(chǎn)權(quán)利免受他人重混創(chuàng)作的侵害，應(yīng)在著作權(quán)法中引入知識(shí)共享協(xié)議這種版權(quán)許可協(xié)議，允許著作權(quán)人事先進(jìn)行版權(quán)許可的標(biāo)注，