股東派生訴訟適用實務研究——以司法與公司治理的關系為視角.pdf

1、2005年10月27日全國人大常委會第十八次會議上通過的《中華人民共和國公司法》(以下簡稱“新公司法”),增設了許多新的法律制度,股東派生訴訟便是其中之一。作為普通法系國家的一項天才發(fā)明,股東派生訴訟突破了傳統(tǒng)公司法的一般性規(guī)則,從而在司法與公司治理之間構建了重要路徑。
　　 股東派生訴訟在立法層面的確立,無疑將對于健全和完善公司治理具有巨大的促進作用。但是,與人類創(chuàng)設的任何制度一樣,制度追求的目標和制度運作的結果并不總是一樣的

2、,當司法權借助股東派生訴訟介入公司治理時,勢必將對公司的自治權產生巨大的影響。國外的司法實踐經驗已經表明,股東派生訴訟從其誕生之日起就是一把“雙刃劍”,它既可以成為懸在董事、高級管理人員及控制股東頭上的達摩克利斯之劍,也可能為別有用心者濫用訴權獲取個人利益打開了潘多拉魔盒。限于立法條件及技術,新公司法對這一制度的規(guī)定較為原則與粗疏,相信隨著新公司法的深入實施,將會產生形形色色的問題。因此,如何在既定的立法框架下,將制度的積極效用發(fā)揮到最

3、大,使立法者的意圖在司法實踐中得以實現,其意義也決不亞于制度設立本身。
　　 本文的撰寫目的即在于通過對股東派生訴訟的理論研究,從實務層面,探索股東派生訴訟中,公司自治權與國家司法權之間的平衡點,力爭為將來的司法實踐提供切實可行的參考標準。文章在第一部分股東派生訴訟的基本理論中,對股東派生訴訟的定義、歷史沿革及其與公司治理的關系作了簡單介紹后,著重論述了股東派生訴訟中司法對完善公司治理的作用。文章第二部分則通過對傳統(tǒng)公司治理理念

4、轉變的介紹,闡述了股東派生訴訟中,確定司法與公司治理關系的適度介入和利益平衡兩大原則。文章第三部分主要討論如何對原告的起訴資格進行限制,以及訴訟前置程序中對公司機關拒絕起訴決定的排除,從寬嚴兩個方面論述了股東派生訴訟中通過法定程序的審查,保持公司自治權與國家司法權的平衡的方式。文章第四部分則從受信義務的嚴格適用和適用商業(yè)判斷規(guī)則排除司法權審查的兩角度,來論述對侵害行為進行實體認定時,如何保持公司自治權與國家司法權的平衡。綜上文章得出結論