金融機(jī)構(gòu)私人銀行業(yè)務(wù)法律規(guī)制研究.pdf

1、改革開放以來我國社會經(jīng)歷了翻天覆地的變化，國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的同時，國民的財富也在不斷積累，隨之而來的是金融服務(wù)市場需求不斷擴(kuò)大。而且這種金融服務(wù)需求本身也正在發(fā)生深刻變化，從以往簡單的通過銀行儲蓄存款獲得利息，發(fā)展到了全方位、多層次的證券、基金、信托等金融服務(wù)需要，正是在這樣的背景下私人銀行業(yè)務(wù)在中國悄然興起，并迅速發(fā)展起來。眾多外資銀行、中資銀行和其他金融機(jī)構(gòu)紛紛進(jìn)入了這個領(lǐng)域。
　　 私人銀行業(yè)務(wù)在中國只是剛剛起步，國內(nèi)對私人銀

2、行業(yè)務(wù)的概念、內(nèi)涵、特征都沒有統(tǒng)一的定義，對金融機(jī)構(gòu)的市場準(zhǔn)入、合格投資者的界定也無具體規(guī)定。金融機(jī)構(gòu)開展私人銀行業(yè)務(wù)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)表明，其產(chǎn)品和服務(wù)的多元化遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了人們的想象，與此同時伴隨而來的法律糾紛日漸增多。這種新的金融創(chuàng)新的出現(xiàn)，亟待法律制度上有所跟進(jìn)。目前我國關(guān)于個人理財方面出臺的《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》和《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)風(fēng)險管理指引》，雖然在一定的方面對私人銀行業(yè)務(wù)的開展起到了指導(dǎo)規(guī)范作用，但是私人銀行業(yè)務(wù)與

3、個人理財業(yè)務(wù)之間的差異性使得這種規(guī)范個人理財業(yè)務(wù)的法律在一定程度上不能適應(yīng)私人銀行業(yè)務(wù)的發(fā)展。
　　 國內(nèi)一般將從事私人銀行業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)稱為私人銀行，在中文的語境中，私人一詞含有私有的意思，私人銀行的稱謂極易被誤解為私有銀行，這種概念上的混淆在一定程度上影響了私人銀行業(yè)務(wù)的開展。私人銀行業(yè)務(wù)的內(nèi)涵非常的豐富，既包括了財富保值增值也包括了財富傳承，從時間上看它可以貫穿投資者的一生，從空間上看它能夠幫助投資者在全球進(jìn)行資源配置。它

4、具有門檻高、個性化、綜合化、保密性強(qiáng)等特點(diǎn)，這種特點(diǎn)使其與一般的個人理財業(yè)務(wù)區(qū)分開來。
　　 投資者需求和金融機(jī)構(gòu)自身的需要同時為開展私人銀行業(yè)務(wù)提供了必要前提，迅速發(fā)展的中國經(jīng)濟(jì)和不斷完善的法律制度、金融市場為開展私人銀行業(yè)務(wù)提供了物質(zhì)和制度基礎(chǔ)。私人銀行業(yè)務(wù)萌芽于幾百年前的歐洲，現(xiàn)代意義上的私人銀行業(yè)務(wù)開端于1934年的瑞士，其銀行法明確的區(qū)分了從事私人銀行業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)與普通銀行。如今，境外開展私人銀行業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)包括了全能

5、銀行、投資銀行、家庭辦公室和其他一些專門機(jī)構(gòu)，這些金融機(jī)構(gòu)提供的私人銀行業(yè)務(wù)各有優(yōu)點(diǎn)和不足。結(jié)合我國目前私人銀行業(yè)務(wù)開展的現(xiàn)狀，金融機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍不應(yīng)該成為限制我國私人銀行業(yè)務(wù)發(fā)展的羈絆，正是由于各個金融機(jī)構(gòu)的特征決定了其提供的私人銀行業(yè)務(wù)與眾不同。
　　 私人銀行業(yè)務(wù)法律關(guān)系主體包括了監(jiān)管機(jī)關(guān)、金融機(jī)構(gòu)和投資者。監(jiān)管機(jī)關(guān)和金融機(jī)構(gòu)之間是一種縱向的管理關(guān)系，金融機(jī)構(gòu)與投資者之間是一種橫向的金融關(guān)系，所以私人銀行業(yè)務(wù)法律關(guān)系屬于經(jīng)

6、濟(jì)法律關(guān)系范疇。通過考察境外私人銀行業(yè)務(wù)發(fā)展的情況發(fā)現(xiàn)，金融機(jī)構(gòu)與投資者之間的法律關(guān)系無外乎三種情況：債權(quán)人債務(wù)人關(guān)系、委托代理關(guān)系和信托關(guān)系。同時，結(jié)合我國發(fā)展私人銀行業(yè)務(wù)實(shí)踐和私人銀行業(yè)務(wù)自身特點(diǎn)，以信托關(guān)系作為金融機(jī)構(gòu)與投資者之間的基礎(chǔ)關(guān)系最為恰當(dāng)。信托關(guān)系優(yōu)勢在于其可以隔離風(fēng)險、重構(gòu)權(quán)益，對于私人銀行業(yè)務(wù)的客戶來說，信托關(guān)系最能滿足其財產(chǎn)增值、保值、傳承的需要。私人銀行業(yè)務(wù)的法律淵源包括了憲法、法律、部門規(guī)章和若干司法解釋，這些

7、法律法規(guī)給私人銀行業(yè)務(wù)在中國的發(fā)展提供了基礎(chǔ)的保障。
　　 世界上主要有兩大法系——英美法系和大陸法系，與此相對應(yīng)的則是兩種金融系統(tǒng)——市場主導(dǎo)型金融系統(tǒng)和銀行主導(dǎo)型金融系統(tǒng)。立法理念、救濟(jì)理念的不同導(dǎo)致了兩大法系對待金融創(chuàng)新的態(tài)度的不同。在金融創(chuàng)新日新月異的今天，對于具有大陸法系傳統(tǒng)的我國來說，簡便高效的行政立法在私人銀行業(yè)務(wù)監(jiān)管中有著重要的作用。圍繞著私人銀行業(yè)務(wù)，境外形成了眾多相似的法律制度，其中包括了保密法律制度、反壟斷

8、法律制度、征信法律制度等。
　　 《巴塞爾新資本協(xié)議》里關(guān)于銀行金融機(jī)構(gòu)的風(fēng)險有明確的分類，對于私人銀行業(yè)務(wù)來說避免法律風(fēng)險是其穩(wěn)定、健康發(fā)展的關(guān)鍵所在。產(chǎn)生法律風(fēng)險的原因主要包括了以下兩個方面：一是外部監(jiān)管的要求，二是內(nèi)部金融機(jī)構(gòu)對法律遵循和避免違約的需要。目前，我國金融機(jī)構(gòu)開展私人銀行業(yè)和面臨的主要法律風(fēng)險包括：監(jiān)管風(fēng)險、合規(guī)風(fēng)險、信息披露風(fēng)險、洗錢犯罪風(fēng)險、泄露金融信息風(fēng)險。
　　 為此，一方面需要建立和完善我國私

9、人銀行業(yè)務(wù)法律風(fēng)險的外部防控機(jī)制，包括：在監(jiān)管體系上借助私人銀行業(yè)務(wù)逐步實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一監(jiān)管；完善反洗錢法律制度，嘗試建立反洗錢補(bǔ)償機(jī)制；建立私人銀行業(yè)務(wù)準(zhǔn)入制度，從源頭上消除不合格的金融機(jī)構(gòu)和投資者參與私人銀行業(yè)務(wù)的機(jī)會；完善客戶信息的保密制度，明確客戶信息的范圍、保密的例外以及違反保密義務(wù)的法律責(zé)任；完善我國的政府主導(dǎo)型的個人征信制度，并逐步向市場主導(dǎo)型轉(zhuǎn)變。另一方面，需要完善我國私人銀行業(yè)務(wù)法律風(fēng)險的內(nèi)部防控機(jī)制，包括：金融機(jī)構(gòu)必須依法合

10、規(guī)經(jīng)營，對私人銀行業(yè)務(wù)的進(jìn)行嚴(yán)格的合規(guī)性審查；充分了解客戶，不與身份未明的客戶發(fā)生業(yè)務(wù)和提供服務(wù)；在金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部建立法律風(fēng)險管理制度，完善公司治理結(jié)構(gòu)；信息披露充分合法；加強(qiáng)機(jī)構(gòu)內(nèi)法律部門實(shí)力；完善各種技術(shù)手段。
　　 私人銀行業(yè)務(wù)法律機(jī)制價值目標(biāo)在于保護(hù)投資者的合法權(quán)益。只有投資者得到公平有效的保護(hù)，金融機(jī)構(gòu)才能從投資者那里獲得更多的投資，從而獲得更大的收益。如果法律機(jī)制不能很好的保護(hù)投資者利益，整個私人銀行業(yè)務(wù)市場就會崩潰，