二學(xué)位法學(xué)論文關(guān)于細(xì)化緩刑適用條件的若干思考

1、<p>　　輔修 法學(xué) 專業(yè)畢業(yè)論文</p><p>　?。?2010春 季班）</p><p>　　論文題目：關(guān)于細(xì)化緩刑適用</p><p><b>　　條件的若干思考 </b></p><p>　　原 學(xué) 院 寧夏大學(xué)新華學(xué)院

2、 </p><p>　　學(xué)生學(xué)號 12008247679 </p><p>　　學(xué)生姓名 陳佩瑤 </p><p>　　指導(dǎo)教師 曹慈義 </p><p>

3、　　關(guān)于細(xì)化緩刑適用條件的若干思考</p><p><b>　　摘 要</b></p><p>　　緩刑稱暫緩量刑也稱為緩量刑，是指對觸犯刑律，經(jīng)法定程序確認(rèn)已構(gòu)成犯罪、應(yīng)受刑罰處罰的行為人，先行宣告定罪，暫不予以量刑，由特定的考察機構(gòu)在一定的考驗期限內(nèi)對罪犯進(jìn)行考察，并根據(jù)罪犯在考驗期間內(nèi)的表現(xiàn)，依法決定是否適用具體刑罰的一種制度。適用緩刑的實質(zhì)條件是“適用緩刑確實

4、不致再危害社會”，但刑法沒有對如何認(rèn)定“適用緩刑確實不致再危害社會”做出進(jìn)一步的規(guī)定。由于緩刑在司法實踐中存在適用不均衡、主觀隨意性大。即提出適用緩刑適用條件的理論分析和細(xì)化緩刑的使用條件，理論分析分別是“不致再危害社會”及寬嚴(yán)相濟刑事政策。與此同時可以將緩刑適用的條件細(xì)化為強制適用條件（應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形）、裁量適用條件（可以適用緩刑的情形）、排斥適用條件（不應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形）。</p><p>　　關(guān)鍵詞：

5、緩刑，適用條件，細(xì)化</p><p><b>　　目 錄</b></p><p><b>　　引 言1</b></p><p><b>　　一、緩刑概述1</b></p><p>　?、寰徯痰母拍?、特點、量刑范圍及適用對象1</p><p><

6、;b>　　1.緩刑1</b></p><p><b>　　2.緩刑的特點1</b></p><p>　　3.緩刑適用的量刑范圍2</p><p>　　4.緩刑的適用對象2</p><p>　?、婢徯毯退谰彽膮^(qū)別2</p><p>　?、缣貏e緩刑與一般緩刑的區(qū)別2<

7、;/p><p>　　二、緩刑的使用條件及使用中存在的問題3</p><p>　?、寰徯痰氖褂脳l件3</p><p>　　㈡緩刑使用中存在的問題3</p><p>　　三、緩刑適用條件的理論分析4</p><p>　　㈠寬嚴(yán)相濟刑事政策與緩刑適用條件4</p><p>　?、妗安恢略傥：ι鐣?/p>

8、”的理解與適用4</p><p>　　1．判斷的法律依據(jù)是犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)5</p><p>　　2．判斷的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是再犯可能性5</p><p>　　3．判斷的檢驗方法是社會認(rèn)同5</p><p>　　四、細(xì)化緩刑適用條件的思考與建議6</p><p>　?、寰徯痰膹娭七m用條件：應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形6&l

9、t;/p><p>　?、婢徯痰牟昧窟m用條件：可以適用緩刑的情形7</p><p>　?、缇徯痰呐懦膺m用條件：不應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形7</p><p><b>　　結(jié)束語8</b></p><p><b>　　謝 辭9</b></p><p><b>　　參考文獻(xiàn)

10、10</b></p><p><b>　　引 言</b></p><p>　　現(xiàn)代意義上的緩刑制度源于19世紀(jì)后半期英國和美國的“暫緩宣判”，后移植到歐洲大陸，并演變?yōu)椤熬張?zhí)行判決”。我國現(xiàn)行的緩刑制度是在總結(jié)本國司法實踐經(jīng)驗并借鑒外國立法先例的基礎(chǔ)上制定的，然而，緩刑作為一種集刑罰社會化、個別化、人道化于一身的刑罰制度，符合刑罰發(fā)展的基本趨勢和人類文明

11、進(jìn)步的潮流，因而遲早會在我國刑罰裁量活動中占據(jù)重要地位。與發(fā)達(dá)國家相比,我國刑法在緩刑適用的規(guī)定方面還存在不少缺陷。我國現(xiàn)行緩刑制度是1997年修訂刑法時對1979年刑法作了重要修改而形成的，但在實踐中仍存在不少問題，影響了緩刑制度積極作用的發(fā)揮。</p><p><b>　　一、緩刑概述</b></p><p>　?、寰徯痰母拍?、特點、量刑范圍及適用對象</p

12、><p><b>　　1.緩刑</b></p><p>　　緩刑稱暫緩量刑也稱為緩量刑，是指對觸犯刑律，經(jīng)法定程序確認(rèn)已構(gòu)成犯罪、應(yīng)受刑罰處罰的行為人，先行宣告定罪，暫不予以量刑，由特定的考察機構(gòu)在一定的考驗期限內(nèi)對罪犯進(jìn)行考察，并根據(jù)罪犯在考驗期間內(nèi)的表現(xiàn)，依法決定是否適用具體刑罰的一種制度。</p><p><b>　　2.緩刑的特點

13、</b></p><p>　　⑴對被告人有罪宣告。被告人的行為經(jīng)人民法院審理后認(rèn)為符合犯罪構(gòu)成要件的，在一定期間內(nèi)，如果沒有新罪就不再作有罪的判決。緩量刑是以宣告行為人有罪為前提，而不是不作有罪判決，更能體現(xiàn)罪行法定原則。</p><p>　?、茖Ρ桓嫒藭翰惶幰孕塘P。緩量刑只作有罪宣告，而不同時判處具體刑罰。緩量刑不同于緩執(zhí)行制度，緩執(zhí)行，是人犯受刑罰宣告后于一定期限內(nèi)附條件地

14、暫緩執(zhí)行。緩量刑是暫緩適用刑罰，而不是暫緩刑罰的執(zhí)行。</p><p>　　⑶考察監(jiān)管機構(gòu)和人員健全。對暫緩量刑的人員，由設(shè)置的專門機關(guān)負(fù)責(zé)監(jiān)管，并由專職的考察官進(jìn)行考察。</p><p>　?、瓤疾毂O(jiān)管程序規(guī)范。對暫緩量刑人員的監(jiān)管考察，按照規(guī)范的程序進(jìn)行，職能部門各司其職，相互配合，相互制約。采用暫緩量刑制度，能夠真實體現(xiàn)懲辦與寬大相結(jié)合的政策，避免現(xiàn)行緩執(zhí)行制度存在的弊端，更好地發(fā)揮

15、緩刑制度的作用。</p><p>　　3.緩刑適用的量刑范圍</p><p>　　緩刑適用于3年以下有期徒刑（數(shù)罪并罰時決定執(zhí)行的有期徒刑刑期超過3年的情況下，若其中一罪有判處緩刑的量刑，應(yīng)附加吸收原則，使緩刑不再執(zhí)行）、拘役、管制、剝奪政治權(quán)利以及死刑兩個刑度帶之間，3年以上有期徒刑或無期徒刑不適用緩刑。</p><p><b>　　4.緩刑的適用對象&

16、lt;/b></p><p>　?、攀潜慌刑幘幸刍蛘呷暌韵掠衅谕叫?；</p><p>　?、剖欠缸锓肿哟_有悔改表現(xiàn)，法院認(rèn)為不關(guān)押也不致于再危害社會；</p><p>　?、鞘亲锓覆粚倮鄯负头缸锛瘓F的首要分子。</p><p><b>　?、婢徯毯退谰彽膮^(qū)別</b></p><p><

17、;b>　　1.適用前提不同。</b></p><p>　　緩刑的適用以犯罪分子被判處拘役、3年以下有期徒刑為前提；死緩的適用，以犯罪分子被判處死刑的條件。</p><p><b>　　2.執(zhí)法方法不同。</b></p><p>　　被宣告緩刑的犯罪分子不予關(guān)押，而是由公安機關(guān)考察，所在單位或基層組織予以配合；而宣告死刑的罪犯必

18、須予以關(guān)押，并實行勞動改造。</p><p><b>　　3.考驗期限不同。</b></p><p>　　緩刑的考驗期必須依所判刑種和刑期而確定。所判刑種和刑期的差別決定了其具有不同的法定考驗期；死刑緩期執(zhí)行法定期限為2年。</p><p><b>　　4.法律后果不同。</b></p><p>　

19、　緩刑的法律后果，依犯罪分子在考驗期內(nèi)是否發(fā)生法定情形而分別為：原判的刑罰不再執(zhí)行，或者撤銷緩刑，把前罪與后罪所判處的刑罰按照數(shù)罪并罰的原則處理，或收監(jiān)執(zhí)行原判刑罰；死刑緩期執(zhí)行的后果為：在緩刑期限屆滿時，根據(jù)犯罪人的表現(xiàn)，或予以減刑，或執(zhí)行死刑，在緩刑執(zhí)行期間也可因犯罪人違反法定條件而執(zhí)行死刑。</p><p>　　㈢特別緩刑與一般緩刑的區(qū)別</p><p>　　我國的緩刑是在總結(jié)本國的

20、司法實踐，借鑒外國立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)制定的，它包括一般緩刑和特別緩刑。特別緩刑與一般緩刑的區(qū)別是：</p><p>　　⒈適用的對象和條件不同。特別緩刑只對在戰(zhàn)時被判處3年以下有期徒刑，沒有現(xiàn)實危險的犯罪軍人適用；</p><p>　?、部简灥姆椒ú煌Ｌ貏e緩刑的考驗方法是考驗被允許戴罪立功的犯罪軍人是否有立功表現(xiàn)；</p><p>　?、撤珊蠊煌?。特別緩刑的法律后

21、果是：當(dāng)允許戴罪立功的犯罪軍人確有立功表現(xiàn)時，可以撤銷原判刑罰，不以犯罪論處，這顯然比原判刑罰的不執(zhí)行更要寬大。</p><p>　　二、緩刑的使用條件及使用中存在的問題</p><p><b>　?、寰徯痰氖褂脳l件</b></p><p>　　應(yīng)對現(xiàn)行緩刑適用條件加以修改完善，規(guī)定為：暫緩量刑的適用必須同時具備以下三個條件：</p>

22、;<p>　　⒈所犯罪行屬非惡性犯罪，可以判處三年以下有期徒刑或者拘役。</p><p>　?、簿哂邢铝星樾沃坏模孩胚^失犯罪的；⑵犯罪后有自首、立功表現(xiàn)的；⑶從犯、協(xié)從犯，犯罪情節(jié)輕微的；⑷未成年人或者精神障礙的；⑸賠償被害者的損失或者被害人請求免予處分的；⑹屬初犯、偶犯，因判刑失業(yè)，家屬無人撫養(yǎng)，陷于失學(xué)，受餒狀態(tài)的；</p><p>　?、澄词苓^刑罰處罰，未因同種行為受

23、過勞動教養(yǎng)或者三次以上治安處罰的。</p><p>　?、婢徯淌褂弥写嬖诘膯栴}</p><p>　　緩刑適用條件的掌握隨意性較大。適用緩刑的實質(zhì)條件是“適用緩刑確實不致再危害社會”，但刑法沒有對如何認(rèn)定“適用緩刑確實不致再危害社會”做出進(jìn)一步的規(guī)定。在審判實踐中，適用緩刑需要考量和斟酌哪些因素，存在著審判人員個體差異性和主觀隨意性的問題。緩刑適用條件的主觀隨意性在一部分法院中出現(xiàn)了特別值得

24、注意的兩種傾向：一是有的法院將賠償或者交納罰金的情況作為判處緩刑的唯一標(biāo)準(zhǔn)或主要標(biāo)準(zhǔn)，甚至利用判處緩刑的權(quán)力與被告方就賠償問題討價還價；二是有的法院對于部分因證據(jù)不足等原因本應(yīng)宣告無罪的案件，迫于各種壓力難以作出無罪判決，就以緩刑判決作為無罪判決的替代措施。這兩種傾向都悖離了刑法設(shè)立緩刑制度的目的與宗旨，是亟待加以糾正的問題。</p><p>　　三、緩刑適用條件的理論分析</p><p>

25、;　?、鍖拠?yán)相濟刑事政策與緩刑適用條件 </p><p>　　刑罰的功能在于通過懲罰犯罪來預(yù)防犯罪，從而維護社會秩序，因此，刑罰是一種社會治理方式。刑罰的運用不僅是一個法律問題，而且與一個社會的政治理念具有密切關(guān)系。實行寬嚴(yán)相濟的刑事政策，就是我國在做出構(gòu)建社會主義和諧社會的重大政治決策背景下提出來的。從歷史發(fā)展來看，寬嚴(yán)相濟刑事政策是懲辦與寬大相結(jié)合政策在新時期的繼承、發(fā)展和完善，是我國在長期的刑事司

26、法實踐中積累的經(jīng)驗總結(jié)，是當(dāng)前刑事司法工作的重要指導(dǎo)方針。準(zhǔn)確理解和把握寬嚴(yán)相濟刑事政策的科學(xué)內(nèi)涵，切實地將寬嚴(yán)相濟刑事政策貫徹運用于刑事審判工作當(dāng)中，充分發(fā)揮刑事審判的社會職能，在構(gòu)建和諧社會的歷史背景下，具有特殊的深遠(yuǎn)意義。 </p><p>　　緩刑作為一項刑罰執(zhí)行制度，集中體現(xiàn)了寬嚴(yán)相濟刑事政策中“寬”的一面，是貫徹落實寬嚴(yán)相濟刑事政策的重要手段。在確定緩刑適用條件時，必須充分考慮寬嚴(yán)相濟刑事政策的精神，

27、審時度勢，對社會形勢和犯罪態(tài)勢作出科學(xué)判斷，在這一判斷的基礎(chǔ)上，“針對不同類型的犯罪，綜合運用‘寬’和‘嚴(yán)’兩種手段來處理案件，分化瓦解犯罪分子，既要有力地打擊和震懾犯罪，維護法律的嚴(yán)肅性和權(quán)威性，又要最大限度地減少社會對抗，將消極因素化解為積極因素，努力實現(xiàn)法律效果與社會效果的有機統(tǒng)一，為司法裁判爭取廣泛的社會認(rèn)同和堅實的群眾基礎(chǔ)。” </p><p>　　德國刑法學(xué)家弗蘭茨·馮·李斯特曾經(jīng)

28、精辟地指出：“最好的社會政策才是最好的刑事政策”。重刑不是解決社會矛盾的最佳手段，更不是唯一手段。對于較輕微的犯罪，在司法裁量權(quán)的范圍內(nèi)盡可能地適用輕刑、非監(jiān)禁刑，符合寬嚴(yán)相濟刑事政策的精神，也符合國際刑事司法發(fā)展潮流。緩刑作為替代短期監(jiān)禁刑的成功代表，在構(gòu)建和諧社會的大環(huán)境下是值得大力提倡的一項行刑措施。但是，在當(dāng)前我國民眾對緩刑的非監(jiān)禁性特征尚不能完全理解的情況下，如濫用緩刑則有可能造成不良的社會影響，起到消極的作用。因此，緩刑的適

29、用條件必須加以細(xì)化，合理地制約法官的刑罰裁量權(quán)，按照“法律許可、當(dāng)事人認(rèn)可、社會認(rèn)同”的原則慎重地作出緩刑判決。</p><p>　?、妗安恢略傥：ι鐣钡睦斫馀c適用</p><p>　　刑法規(guī)定可以適用緩刑的條件有三個：第一，犯罪分子被判處拘役或三年以下有期徒刑；第二，犯罪分子不是累犯；第三，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認(rèn)為適用緩刑確實不致再危害社會。顯然，前兩個條件是形式條件，容

30、易掌握。而第三個條件則是實質(zhì)條件，且規(guī)定得比較抽象，難以具體運用，在理論和實踐上都極易引起爭議。因此，細(xì)化緩刑條件，關(guān)鍵是針對“不致再危害社會”進(jìn)行細(xì)化。 </p><p>　　至于如何認(rèn)定“不致再危害社會”，我認(rèn)為可以從三個方面來進(jìn)行判斷： </p><p>　　1．判斷的法律依據(jù)是犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn) </p><p>　　刑法雖然沒有規(guī)定如何認(rèn)定“不致再危害社會

31、”，但也提示了判斷“不致再危害社會”的依據(jù)是“犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)”。犯罪情節(jié)，一般是指實施犯罪行為的時間、地點、環(huán)境、犯罪對象、手段以及行為造成的后果、犯罪人的特定身份、精神狀態(tài)、辨認(rèn)和控制自己行為的能力等?；谧锉憩F(xiàn)，是指犯罪人對其罪行進(jìn)行悔悟的具體表現(xiàn)，一般包括自首、立功、積極防止犯罪結(jié)果發(fā)生、救護被害人、積極退贓或履行賠償義務(wù)等。犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)都在不同程度上反映了犯罪的社會危害性和犯罪人的人身危險性，是判斷犯罪人是否可

32、能再次危害社會、以決定是否適用緩刑的法定依據(jù)。在司法實踐中，對悔罪表現(xiàn)的判斷往往簡單化為視賠償情況好壞而定，這是應(yīng)該加以糾正的。 </p><p>　　2．判斷的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是再犯可能性 </p><p>　　“不致再危害社會”，從法條文義上看是指不會再次犯罪。刑法將再次犯罪作為撤銷緩刑的條件，也印證了適用緩刑的標(biāo)準(zhǔn)是不會再次犯罪。禁止對累犯適用緩刑，理由也正是在于累犯的再犯可能性較高。緩刑作

33、為短期監(jiān)禁刑的一種替代措施，通過考驗的方式來預(yù)防再次犯罪，是其最重要的機能之一。司法實踐在適用緩刑時綜合考慮全案的各種因素，最終要著眼于有無再次犯罪的可能性，從實質(zhì)上預(yù)測是否可能通過緩刑實現(xiàn)對犯罪分子的教育改造。對于再犯可能性較高的慣犯、常習(xí)犯、職業(yè)犯，即使犯罪情節(jié)輕微，也不宜適用緩刑。目前各地普遍存在對貪污賄賂等職務(wù)犯罪的緩刑適用率較高的現(xiàn)象，原因之一就是由于職務(wù)犯罪是身份犯，在適用緩刑的時候犯罪分子已喪失法定身份，再犯可能性基本不存

34、在了。 </p><p>　　3．判斷的檢驗方法是社會認(rèn)同 </p><p>　　緩刑是刑罰社會化的行刑制度，其特征在于犯罪分子不脫離正常社會，將來在回歸社會時不會產(chǎn)生隔離感。緩刑適用條件的“不致再危害社會”，實際上包含了社會對緩刑的犯罪分子的寬容、接納、認(rèn)同。緩刑的適用除了要考慮犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)外，還要考慮犯罪分子在社會上是否具有較好的改造環(huán)境。緩刑判決得到社會公眾的認(rèn)同，緩刑的犯罪分

35、子才能在一個寬容的社會環(huán)境中改過自新，如果沒有社會認(rèn)同，不但不利于犯罪分子的監(jiān)督、改造，而且也使緩刑判決失去群眾基礎(chǔ)，影響法院司法權(quán)威。因此，對于容易引起非議或質(zhì)疑的案件，一般應(yīng)慎重判處緩刑，這需要審判人員了解社情民意，對社會輿論形勢有一定的把握能力，能準(zhǔn)確預(yù)測公眾的反應(yīng)，并正確引導(dǎo)媒體不偏離正當(dāng)?shù)妮浾摲较颉?lt;/p><p>　　四、細(xì)化緩刑適用條件的思考與建議</p><p>　　以上論

36、述了“不致再危害社會”的判斷方法，但仍然具有高度原則性。因為刑法規(guī)定的判斷依據(jù)是犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，具體包含哪些內(nèi)容，法官自由裁量的權(quán)限尚嫌偏大。如果立法上能夠?qū)λ痉▽嵺`中常見的幾種經(jīng)常被適用緩刑而社會效果良好的犯罪情節(jié)加以細(xì)化，特別是規(guī)定若干種禁止適用緩刑和一般應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形，將可以合理限制法官的刑罰裁量權(quán)，使緩刑的適用被控制在一個適當(dāng)?shù)姆秶鷥?nèi)，同時也為爭取社會公眾對緩刑判決的認(rèn)同奠定立法基礎(chǔ)。</p><p&

37、gt;　　從立法的角度來考慮，緩刑適用條件應(yīng)當(dāng)細(xì)化為三種：強制適用條件、裁量適用條件、排斥適用條件。強制適用條件是法官如無充分正當(dāng)理由，一般應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形。裁量適用條件是法官根據(jù)案件具體情況，著重考慮適用緩刑的情形。排斥適用條件則是禁止適用緩刑的情形。</p><p>　?、寰徯痰膹娭七m用條件：應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形</p><p>　　應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形，首先應(yīng)局限于較輕性質(zhì)的犯罪，即法

38、定最高刑為三年以下有期徒刑。如果法定最高刑超過三年，則說明犯罪本身的性質(zhì)較為嚴(yán)重，不能納入“應(yīng)當(dāng)適用緩刑”的范圍。應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形不能有法定或酌定的從重情節(jié)，如拒不認(rèn)罪、惡意翻供、不積極賠償?shù)?，則顯示被告人存在抗拒改造的傾向，具有較高的人身危險性，不能適用緩刑。根據(jù)司法實踐經(jīng)驗，犯罪情節(jié)輕微、無從重處罰情節(jié)，同時具有多個從輕、減輕處罰情節(jié)的被告人，往往能夠獲得緩刑。緩刑的強制適用條件，主要是參考各種法定的從輕、減輕處罰情節(jié)來確定。同時

39、具有多個從輕、減輕處罰情節(jié)的被告人，有時可能獲得比緩刑更輕的免予刑事處罰，因此強制適用緩刑的條件應(yīng)當(dāng)加上“需予以刑事處罰”。當(dāng)然，案件的實際情況是復(fù)雜的，緩刑的判決還要考慮社會效果等因素，即使是強制適用條件，也不能規(guī)定得過于絕對，因此不妨使用“一般應(yīng)當(dāng)”的表述，留下一定余地，如確實有充分的正當(dāng)理由不宜適用緩刑的，可以作為例外不適用緩刑。據(jù)此，建議刑法規(guī)定緩刑的強制適用條件如下： </p><p>　　所犯罪行的法

40、定最高刑為三年以下有期徒刑，無從重處罰情節(jié)，且有下列情形之一的，如需予以刑事處罰，一般應(yīng)當(dāng)適用緩刑： </p><p>　　1．犯罪預(yù)備或中止后自首的；</p><p>　　2．自首后又有立功表現(xiàn)的；</p><p>　　3．脅從犯，沒有造成嚴(yán)重后果的；</p><p>　　4．防衛(wèi)過當(dāng)，沒有造成嚴(yán)重后果的；</p><p

41、>　　5．避險過當(dāng)，沒有造成嚴(yán)重后果的； </p><p>　　6．不滿十八周歲的人實施過失犯罪的。</p><p>　?、婢徯痰牟昧窟m用條件：可以適用緩刑的情形</p><p>　　裁量適用緩刑的條件，首先應(yīng)符合刑法第七十二條的規(guī)定，并結(jié)合刑法規(guī)定的各種從輕、減輕情節(jié)來確定。主要包括未成年人的輕微犯罪、從犯、脅從犯、防衛(wèi)過當(dāng)、避險過當(dāng)、疏忽大意的過失犯罪等。

42、對于年滿七十周歲的老年人實施的輕微犯罪，從人道主義和社會倫理的角度來考慮，大多可以適用緩刑，使誤入歧途的老年人也能老有所終，保持尊老的傳統(tǒng)美德，維護社會和諧穩(wěn)定。對于實施造成較輕人身傷害的犯罪，能積極賠償被害人的損失，并取得被害人諒解的被告人，按照修復(fù)性司法和刑事和解的精神，結(jié)合化解矛盾的社會效果來考慮，一般也可適用緩刑。據(jù)此，建議刑法規(guī)定緩刑的裁量適用條件如下： </p><p>　　符合刑法第七十二條的規(guī)定，

43、無從重處罰情節(jié)，且具有下列情形之一的，如需予以刑事處罰，可以著重考慮適用緩刑： </p><p>　　1．不滿十八周歲的人實施法定最高刑為三年以下有期徒刑的犯罪的； </p><p>　　2．年滿七十周歲的人實施法定最高刑為三年以下有期徒刑的犯罪的； </p><p>　　3．從犯或脅從犯； </p><p>　　4．防衛(wèi)過當(dāng)，沒有造成特別嚴(yán)

44、重后果的； </p><p>　　5．避險過當(dāng)，沒有造成特別嚴(yán)重后果的； </p><p>　　6．疏忽大意的過失犯罪； </p><p>　　7．實施造成較輕人身傷害的犯罪，能積極賠償被害人的損失，并取得被害人諒解的。</p><p>　　㈢緩刑的排斥適用條件：不應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形</p><p>　　在司法實踐中，

45、雖然符合緩刑的形式條件，但適用緩刑社會效果不好、不應(yīng)當(dāng)適用緩刑的情形相當(dāng)多。但刑法只規(guī)定了累犯一種，顯然是不夠的，這不僅使緩刑的條件顯得過于寬松，容易使人誤解只要不是累犯就可以適用緩刑，而且也為司法腐敗留下了方便之門，這是需要完善的。緩刑的排斥適用條件，主要考慮其犯罪性質(zhì)的嚴(yán)重性和被告人的人身危險性程度，結(jié)合刑法規(guī)定的從重處罰情節(jié)來確定。建議刑法規(guī)定緩刑的排斥適用條件如下： </p><p>　　有下列情形之一的

46、，不得適用緩刑： </p><p>　　1．實施故意殺人、強奸、搶劫、綁架、拐賣婦女兒童以及涉及毒品、槍支、恐怖組織、黑社會性質(zhì)組織等嚴(yán)重危害社會治安犯罪的； </p><p><b>　　2．累犯； </b></p><p>　　3．有罪行嚴(yán)重的前科的； </p><p>　　4．教唆不滿十八周歲的人犯罪的； <

47、/p><p>　　5．一個人犯數(shù)罪的； </p><p>　　6．具有刑法規(guī)定的加重法定刑的情節(jié)的。 </p><p><b>　　結(jié)束語</b></p><p>　　我國現(xiàn)行緩刑制度是1997年修訂刑法時對1979年刑法作了重要修改而形成的，但在實踐中仍存在不少問題，影響了緩刑制度積極作用的發(fā)揮。緩刑在司法實踐中

48、存在適用不均衡、主觀隨意性大。緩刑適用條件的掌握隨意性較大。適用緩刑的實質(zhì)條件是“適用緩刑確實不致再危害社會”，但刑法沒有對如何認(rèn)定“適用緩刑確實不致再危害社會”做出進(jìn)一步的規(guī)定。在審判實踐中，適用緩刑需要考量和斟酌哪些因素，存在著審判人員個體差異性和主觀隨意性的問題。緩刑適用的條件可以細(xì)化為強制適用條件、裁量適用條件、排斥適用條件。公平公正的審判結(jié)果是依據(jù)了明文規(guī)定的法律條文，而對于現(xiàn)在我們國家所存在的緩刑，適用的條件非常隨意。針對此

49、問題我們除了在制度上加以改進(jìn)，而且必須在條文中明確指出，也就是細(xì)化緩刑的適用條件。</p><p><b>　　謝 辭</b></p><p>　　感謝各位老師兩年來的教誨，感謝曹慈義老師對我畢業(yè)論文的指導(dǎo)。從最初的定題，到資料收集，到寫作、修改，到論文定稿，他給了我耐心的指導(dǎo)和無私的幫助。為了指導(dǎo)我的畢業(yè)論文，他放棄了自己的休息時間，他的這種無私奉獻(xiàn)的敬業(yè)精神令人

50、欽佩，在此我向他表示我誠摯的謝意。同時，感謝所有任課老師和所有同學(xué)在這四年來給自己的指導(dǎo)和幫助，是他們教會了我專業(yè)知識，教會了我如何學(xué)習(xí)，教會了我如何做人。正是由于他們，我才能在各方面取得顯著的進(jìn)步，在此向他們表示我由衷的謝意，并祝所有的老師培養(yǎng)出越來越多的優(yōu)秀人才，桃李滿天下！</p><p><b>　　參考文獻(xiàn)</b></p><p>　　[1]劉強.美國刑事執(zhí)

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