論在線商務(wù)主體的法律規(guī)制

1、<p>　　論在線商務(wù)主體的法律規(guī)制</p><p>　　【摘 要】目前電子商務(wù)已經(jīng)在中國迅速發(fā)展，越來越多的市場競爭主體蜂擁至虛擬市場，以便尋求更為靈活的交易方式和更為簡單的交易環(huán)節(jié)。在線交易主體與傳統(tǒng)主體有著明顯的不同，因此，對電子商務(wù)主體的研究就顯得尤為迫切。我國政府應(yīng)當(dāng)制定并且完善相關(guān)的法律，明確電子商務(wù)主體的界定，規(guī)范在線商業(yè)登記，并且對個人網(wǎng)商的發(fā)展制定鼓勵的法律政策。 </p>

2、<p>　　【關(guān)鍵詞】在線商務(wù)主體；虛擬市場；個人網(wǎng)商；在線商業(yè)登記 </p><p>　　電子商務(wù)作為一種嶄新的交易模式，通過信息化和網(wǎng)絡(luò)化，實現(xiàn)了虛擬主體的網(wǎng)上便捷交易，但是電子商務(wù)主體行為的不規(guī)范，已經(jīng)成為阻礙電子商務(wù)駛?cè)虢】蛋l(fā)展的快車道的瓶頸。在現(xiàn)行法律體制下，對于政府管制網(wǎng)上商業(yè)的問題，其難點就在于電子商務(wù)主體的確定，包括主體行為和主體登記。 </p><p>　　

3、一、電子商務(wù)與電子商務(wù)主體的界定 </p><p>　　對于電子商務(wù)的概念，國內(nèi)外尚無一致的看法，依通說廣義的電子商務(wù)是指利用各種電子通信手段從事商務(wù)。根據(jù)聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》的規(guī)定，數(shù)據(jù)電文是指由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子商務(wù)交換（EDI）、電子郵件、電報或傳真。在線交易（on-line transaction）是電子商務(wù)的核心內(nèi)容，因此狹義的電子商務(wù)又稱在

4、線交易。電子商務(wù)雖然給消費者網(wǎng)上購物帶來了便利，給企業(yè)創(chuàng)制了網(wǎng)上交易的新渠道，但同時由于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟虛擬化的客觀局限，人們在享受交易快捷的同時，對電子商務(wù)的安全性提出了更為迫切的要求。作為防范交易安全的第一道屏障，筆者認為首要問題是要確保在線主體的法定化。電子商務(wù)的主體，又稱在線商事主體，是傳統(tǒng)交易主體在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的延伸，其具有傳統(tǒng)交易主體的共性，亦是接受政府管制以營利為目的的意思自治體，故應(yīng)當(dāng)遵守商業(yè)倫理的一般要求。但是由于電子商務(wù)主要依

5、賴交易相對方的陳述，因此，在線商事主體無法在虛擬世界里實現(xiàn)依靠傳統(tǒng)方式獲得交易信息和防止欺詐的目的。是以，電子商務(wù)主體準入法律制度比起傳統(tǒng)商事主體而言有著一些新的要求。 </p><p>　　二、在線經(jīng)營主體的資格規(guī)制 </p><p>　　（一）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的資格認定 </p><p>　　根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》第6條的規(guī)定，從事經(jīng)營性互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)應(yīng)具備如

6、下條件：第一，有業(yè)務(wù)發(fā)展計劃及相關(guān)技術(shù)方案；第二，有健全的網(wǎng)絡(luò)與信息安全保障措施，包括網(wǎng)站安全保障措施、信息安全保密管理制度、用戶信息安全管理制度。投資者設(shè)立經(jīng)營互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)的企業(yè)或者現(xiàn)有企業(yè)欲設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)業(yè)務(wù)，依據(jù)《電信條例》第7條的規(guī)定，必須在辦理登記之前申領(lǐng)經(jīng)營許可證，其資質(zhì)包括：（1）經(jīng)營者為依法設(shè)立的公司；（2）有與開展經(jīng)營活動相適應(yīng)的資金和專業(yè)人員； </p><p>　　（3）有為用戶提供長期服務(wù)的

7、信譽或者能力；（4）國家規(guī)定的其他條件。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的類型比較復(fù)雜，根據(jù)其在信息傳播和控制中的作用，可以將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的情形作出如表1的分類簡述。 </p><p>　?。ǘ娀W(wǎng)絡(luò)化商品經(jīng)營者的信息披露義務(wù) </p><p>　　網(wǎng)絡(luò)化的商品經(jīng)營者是通過互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營實物商品或信息產(chǎn)品的賣家，比如當(dāng)當(dāng)網(wǎng)上書店。由于網(wǎng)上開店經(jīng)營與傳統(tǒng)的店鋪經(jīng)營有著明顯的不同，因此，對于網(wǎng)絡(luò)化經(jīng)營者的準入制度是目

8、前立法的難點。虛擬空間易使交易雙方產(chǎn)生不信任感，為此法律應(yīng)當(dāng)作出強制規(guī)定，要求網(wǎng)絡(luò)化的經(jīng)營者進入市場時必須披露其現(xiàn)實身份，以利于受害者在發(fā)生糾紛時候能夠找到現(xiàn)實的經(jīng)營主體和真正的責(zé)任承擔(dān)者。國際經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）《關(guān)于電子商務(wù)中消費者保護指南的建議》的規(guī)定，從事面向消費者的電子商務(wù)企業(yè)應(yīng)當(dāng)提供充足的真實信息，其最低限度至少有以下幾項：（1）有關(guān)企業(yè)的法定名稱及交易的 </p><p>　　名稱的企業(yè)身

9、份信息，主要包括物理性的商業(yè)地址；（2）企業(yè)的聯(lián)系電話、電子郵箱、有效的注冊地址以及相關(guān)的政府注冊號或許可證號；（3）簡便和有效的解決爭議的方式；（4）經(jīng)營場所和法律實施的負責(zé)人及執(zhí)行規(guī)章的官員；（5）企業(yè)在任何有關(guān) </p><p>　　自律性、商業(yè)協(xié)會、解決爭議的組織或其他認證機構(gòu)中公開它的會員身份，以及核實該會員資格的簡便的方法。在電子商務(wù)的實踐中，只有賣家向經(jīng)營性網(wǎng)站提交了公司名稱、營業(yè)執(zhí)照復(fù)件和申請人身

10、份證復(fù)件，才能獲得網(wǎng)站的商家認證而從事經(jīng)營性交易。譬如，按照淘寶網(wǎng)的會員注冊規(guī)定，如果是企業(yè)會員，申請人應(yīng)當(dāng)和法定代表人一致，或者申請人不是法定代表人的情況下，必須提交企業(yè)委托書。是以此種身份信息的強制披露的做法，在一定程度上起到屏蔽網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險的作用。 </p><p>　?。ㄈ┩晟苽€人網(wǎng)商的監(jiān)管制度 </p><p>　　C2C交易模式eBay的創(chuàng)始人Omidyar創(chuàng)建eBay的初衷是用

11、于個人與個人間二手商品的交易。按照我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，個人要從事傳統(tǒng)的經(jīng)營性活動必須取得相應(yīng)的主體資格，比如以個體工商戶或者個人獨資企業(yè)的名義申請營業(yè)執(zhí)照。但是網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟異于現(xiàn)實交易之處就在于，目前從事在線經(jīng)營的個人，其規(guī)模和數(shù)量已經(jīng)不再是分散的和零星的，而且在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下從事經(jīng)營活動的自然人絕大多數(shù)并未以自己的名義申請營業(yè)執(zhí)照。據(jù)北京正望咨詢公司發(fā)布的2006年度的網(wǎng)購報告指出，僅在在京滬穗三城市的賣家中，平均每個淘寶賣家當(dāng)年度的成交金額

12、為33300元，這其中半數(shù)以上為自然人賣家。對于個人網(wǎng)商的經(jīng)營性活動如何界定是立法的難點問題，也是現(xiàn)實的焦點問題。筆者認為如果只是偶爾在第三方交易平臺出售日常用品的個人，則該賣家不具有經(jīng)營性，其法律糾紛受一般民事買賣關(guān)系的調(diào)整；反之，如果個體是以第三方交易平臺店鋪收入為主要生活來源的個人，他們與買家之間就形成經(jīng)營者與消費者之間的法律關(guān)系。同時個人賣家的確定還是可以通過交易平臺的認證信息加以確定。以淘寶網(wǎng)為例，賣家必須通過交易平臺的實名認

13、證才能夠出售商品。而賣家認證只能選擇個人認證或商家認證</p><p>　　登記管理制度是通過國家公權(quán)力的方式賦予主體法律上資格，同時方便公眾在必要時予以查詢。有學(xué)者對公司登記進行了反思與檢討，認為我國立法目前應(yīng)繼續(xù)堅持登記要件主義立法例，以此為根據(jù)，公司登記的一般效力表現(xiàn)為公信力、對抗力和證明力；特殊效力表現(xiàn)為設(shè)立登記的確權(quán)效力和其它登記的免責(zé)效力。電子商務(wù)主體的登記應(yīng)當(dāng)率先參照已有的公司登記制度。因此，電子商

14、務(wù)主體資格準入制度的執(zhí)行主體也應(yīng)當(dāng)具有權(quán)威性和公眾認可性，具體的牽頭執(zhí)行機關(guān)是工商行政管理機關(guān)。按《北京電子商務(wù)監(jiān)督管理暫行辦法》的要求，經(jīng)營性網(wǎng)站的設(shè)立比照企業(yè)分支機構(gòu)的設(shè)立予以管理，登記后，對經(jīng)營性網(wǎng)站頒發(fā)《經(jīng)營性網(wǎng)站備案登記證》并予以公告，即《經(jīng)營性網(wǎng)站備案登記證》是網(wǎng)站主體身份證明。在實踐中，對于虛擬經(jīng)營者的營業(yè)執(zhí)照審查可分為形式審查和實質(zhì)審查。前者主要針對已經(jīng)在工商管理行政機關(guān)取得營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，如果其網(wǎng)上業(yè)務(wù)與原登記經(jīng)營范圍

15、相同，只需要進行形式審查即可。而對于那些尚未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)或者個人，則需要工商管理機關(guān)依據(jù)現(xiàn)行有關(guān)市場主體的法律法規(guī)，要求其在網(wǎng)上進行營業(yè)執(zhí)照的申領(lǐng)時進行全面的實質(zhì)審查。筆者認為，如果在線企業(yè)或者網(wǎng)站的內(nèi)容發(fā)生變更，</p><p><b>　　參 考 文 獻 </b></p><p>　　[1]劉俊海.電子商務(wù)主體及準入監(jiān)管研究.中國工商行政管理學(xué)會2002年課

16、題成果 </p><p>　　[2]國際經(jīng)濟合作與發(fā)展組織.關(guān)于電子商務(wù)中消費者保護指南的建議[C/OL].http：//www.oecd.org/document/11/03343en_21571361_33915 </p><p>　　056_34808459_1_1_1_100.html.1999-12-10/2007-05-10 </p><p>　　[3]

17、淘寶網(wǎng).淘寶網(wǎng)商家認證流程[C/OL].http：//help.alipay.com/sup </p><p>　　port/466-537/help-1504.htm.2007-03-01/2007-08-02 </p><p>　　[4]北京正望咨詢公司.正望咨詢2006年度中國網(wǎng)上購物調(diào)查結(jié)果 </p><p>　　[C/OL].http：//www.iask