建筑勞務分包管理資料

1、母公司中標子公司施工是不是轉包？全國人大法工委復函住建部給出意見建筑施工企業(yè)母公司承接工程后交由子公司實施的情況屢見不鮮，該行為是否應認定為轉包，實務中存在不同的說法和認識。近日住房與城鄉(xiāng)建設部（下稱住建部）向全國人大常委會法制工作委員會（下稱全國人大法工委）發(fā)出請示函，全國人大法工委作出《對建筑施工企業(yè)母公司承接工程后交由子公司實施是否屬于轉包以及行政處罰兩年追溯期認定法律適用問題的意見》(法工辦發(fā)[2017]223號，以下簡稱《意見

2、》），其第一點認為：關于母公司承接建筑工程后將所承接工程交由其子公司實施的行為是否屬于轉包的問題。結合建筑法第二十八條、合同法第二百七十二條以及招標投標法第四十八條的規(guī)定，上述法律對建設工程轉包的規(guī)定是明確，這一問題屬于法律執(zhí)行問題，應當根據實際情況依法認定、處理。全國人大法工委《意見》分析《意見》沒有明確說明母公司承接建筑工程后將所承接工程交由其子公司實施的行為是否屬于轉包，而是引用了三條法律規(guī)定：其一，建筑法第二十八條規(guī)定，禁止承包

3、單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。其二，合同法第二百七十二條規(guī)定，發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人?？偝邪嘶蛘呖辈?、設計、施工承包人經發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包

4、的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。其三，招標投標法第四十八條規(guī)定，中標人應當按照合同約定履行義務，完成中標項目。中標人不得向他人轉讓中標項目，也不得將中標項目肢解后分別向方式，授權集團內其他納稅人（以下稱“第三方”）為發(fā)包方提供建筑服務，并由第三方直接與發(fā)包方結算工程款的，由第三方繳納增值稅并向

5、發(fā)包方開具增值稅發(fā)票，與發(fā)包方簽訂建筑合同的建筑企業(yè)不繳納增值稅。發(fā)包方可憑實際提供建筑服務的納稅人開具的增值稅專用發(fā)票抵扣進項稅額。不少人由此認為，國稅總局不少人由此認為，國稅總局11號文的這一規(guī)定實質上變相認可了現在大量存號文的這一規(guī)定實質上變相認可了現在大量存在的建筑施工企業(yè)母公司以內部授權或者三方協議等方式，授權集團內其他公在的建筑施工企業(yè)母公司以內部授權或者三方協議等方式，授權集團內其他公司（子公司或者分公司）為發(fā)包方提供建筑

6、服務。司（子公司或者分公司）為發(fā)包方提供建筑服務。在11號文出臺前，母公司中標的建筑施工項目，母公司將建筑工程全部轉包號文出臺前，母公司中標的建筑施工項目，母公司將建筑工程全部轉包給子公司施工，則母公司在計征增值稅和工程所在地預繳增值稅時，其銷售額給子公司施工，則母公司在計征增值稅和工程所在地預繳增值稅時，其銷售額不能扣除分包額，必須全額繳納增值稅。鑒于施工總承包合同是母公司與發(fā)包不能扣除分包額，必須全額繳納增值稅。鑒于施工總承包合同是

7、母公司與發(fā)包方簽訂，母公司給發(fā)包方開具增值稅發(fā)票；而子公司具備獨立的財務核算，分方簽訂，母公司給發(fā)包方開具增值稅發(fā)票；而子公司具備獨立的財務核算，分別與材料、設備供應商簽訂進項類合同，為了實現增值稅抵扣，子公司又要給別與材料、設備供應商簽訂進項類合同，為了實現增值稅抵扣，子公司又要給母公司全額開具增值稅專用發(fā)票。關鍵問題在于，母公司沒有實際參與工程施母公司全額開具增值稅專用發(fā)票。關鍵問題在于，母公司沒有實際參與工程施工，服務、資金、票據

8、工，服務、資金、票據“三流三流”不能做到不能做到“合一合一”，這里子公司和母公司都涉嫌虛，這里子公司和母公司都涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票的違法行為。開增值稅專用發(fā)票的違法行為。所以11號文僅僅變通解決了增值稅抵扣的問題，這種稅務抵扣不能否定合同法和建筑法上的非法轉包、違法分包的性質，施工企業(yè)仍然應當承擔相應的法律責任。行政處罰追溯期限問題《意見》第二條說明，關于建筑市場中違法發(fā)包、轉包、分包、掛靠等行為的行政處罰追溯期限問題，應當從違法發(fā)包