借殼上市重組中流轉(zhuǎn)稅和所得稅案例分析

1、1一個借殼上市企業(yè)重組案例增值稅與營業(yè)稅疑難淺析龔厚平企業(yè)重組業(yè)務(wù)復(fù)雜涉及的稅收種類繁多不及涉及流轉(zhuǎn)稅和所得稅還涉及印花稅和契稅以及土地增值稅等。搞清不同重組業(yè)務(wù)適用的法規(guī)類型，正確計算相關(guān)稅種的涉稅金額，是準確分析企業(yè)稅務(wù)重組成本的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。本文就復(fù)雜重組業(yè)務(wù)涉及的流轉(zhuǎn)稅（增值稅和營業(yè)稅）問題，以案例的方式加以定性分析不同業(yè)務(wù)適用法規(guī)。下面筆者給合一個2011年3月準備借殼上市案例，對其中涉及的增值稅和營業(yè)稅中疑難點進行分析。例：A公

2、司是一個上市公司，最近幾年虧損。B公司是A公司的母公司（B公司是一個非金融企業(yè)）。C公司是D公司的母公司，D公司是一家經(jīng)營業(yè)績很好的非上市公司。2011年C公司欲借殼A公司將D公司的資產(chǎn)并入A公司，同時將A公司原有的全部資產(chǎn)與負債剝離。預(yù)計的重組方案如下：第一步：A公司先將全部資產(chǎn)與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給C公司，交換C公司持有D公司的等值股權(quán)。A公司成為D公司的股東。第二步:C公司以收到A公司原來的資產(chǎn)與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、

3、負債和勞動力為對價，交換B公司持有A公司的股權(quán)。C公司成為A公司的股東。第三步：A公司以增發(fā)股份方式收購D公司兩大股東C公司（占D公司股份的30%）和自然人股東(以E代表，占D公司股份的60%)所持有D公司的股權(quán)。收購?fù)瓿珊螅珼公司成為A公司的全資子公司。第四步：A公司吸收合并D公司。D公司所有的資產(chǎn)與負債及人員全部由A公司接收，D公司注銷。通過上述四次重組，A公司原來的資產(chǎn)與負債全部歸屬到B公司，D公司全部資產(chǎn)與負債并入到A公司，C公

4、司完成了一次完美的借殼上市運作過程。筆者試分析對上述重組方案中影響較大的增值稅和營業(yè)稅。一、增值稅方面1、第一步中A公司將所有的資產(chǎn)與負債剝離到C公司的行為，根據(jù)《關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第13號）規(guī)定：“納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人，不屬于增值稅的

5、征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓，不征收增值稅。本公告自2011年3月1日起執(zhí)行。此前未作處理的，按照本公告的規(guī)定執(zhí)行?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)不征收增值稅問題的批復(fù)》(國稅函[2002]420號)、《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅政策問題的批復(fù)》(國稅函[2009]585號)、《國家稅務(wù)總局關(guān)于中國直播衛(wèi)星有限公司轉(zhuǎn)讓全部產(chǎn)權(quán)有關(guān)增值稅問題的通知》(國稅函[2010]350號)同時廢止?！笨芍篈公司轉(zhuǎn)讓增值稅應(yīng)稅貨物

6、不征收增值稅。2、第二步中C公司以收到A公司原來的資產(chǎn)與負債為對價，交換B公司持有A公司的股權(quán)行為，根據(jù)增值稅暫行條例及其實施細則相關(guān)規(guī)定可知：C公司銷售貨物根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2011年第13號規(guī)定亦不征收增值稅。3、第四步中A公司吸收合并D公司，D公司所有的資產(chǎn)與負債及人員全部由A公司接收，D公司注銷行為，根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2011年第13號規(guī)3稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈營業(yè)稅稅目注釋(試行稿)〉的通知》（國稅發(fā)〔1993〕149號）將金

7、融商品轉(zhuǎn)讓列為金融業(yè)征稅范圍，該文件規(guī)定，本稅目的征收范圍包括：金融、保險。金融，是指經(jīng)營貨幣資金融通活動的業(yè)務(wù)，包括貸款、融資租賃、金融商品轉(zhuǎn)讓、金融經(jīng)紀業(yè)和其他金融業(yè)務(wù)。金融商品轉(zhuǎn)讓，是指轉(zhuǎn)讓外匯、有價證券或非貨物期貨的所有權(quán)的行為。從2009年1月1日開始，金融商品（包括股票）轉(zhuǎn)讓的納稅人擴大到所有企業(yè)，不再限于金融企業(yè)?！稜I業(yè)稅暫行條例實施細則》第十八條規(guī)定，外匯、有價證券、期貨等金融商品買賣業(yè)務(wù)，是指納稅人從事的外匯、有價證券

8、、非貨物期貨和其他金融商品買賣業(yè)務(wù)。但此納稅人不包括個人?！敦斦?、國家稅務(wù)總局關(guān)于個人金融商品買賣等營業(yè)稅若干免稅政策的通知》（財稅〔2009〕111號）第一條規(guī)定，對個人（包括個體工商戶及其他個人）從事外匯、有價證券、非貨物期貨和其他金融商品買賣業(yè)務(wù)取得的收入暫免征收營業(yè)稅。根據(jù)上述分析，B公司轉(zhuǎn)讓A公司的股票應(yīng)繳納營業(yè)稅。3、第三步中A公司以增發(fā)股份方式收購D公司除C公司外其它股東(以E代表)所持有D公司的股權(quán)行為涉稅因為D公司為

9、非上市公司，D公司的股東轉(zhuǎn)讓其股權(quán)根據(jù)財稅〔2002〕191號不征營業(yè)稅。4、第四步中A公司吸收合并D公司。D公司所有的資產(chǎn)與負債及人員全部由A公司接收，D公司注銷行為，根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)不征收營業(yè)稅問題的批復(fù)》（國稅函〔2002〕165號）就《海南省地方稅務(wù)局關(guān)于海南省金城國有資產(chǎn)經(jīng)營管理公司轉(zhuǎn)讓富島化工有限公司全部產(chǎn)權(quán)是否征收營業(yè)稅問題的請示》問題批復(fù)如下：“根據(jù)《營業(yè)稅暫行條例》及其實施細則的規(guī)定，營業(yè)稅的征收范圍

10、為有償提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷售不動產(chǎn)的行為。轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)是整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)及勞動力的行為，其轉(zhuǎn)讓價格不僅僅是由資產(chǎn)價值決定的，與企業(yè)銷售不動產(chǎn)，轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)的行為完全不同。因此，轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)的行為不屬于營業(yè)稅征收范圍，不應(yīng)征收營業(yè)稅。”可知：由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓而致的產(chǎn)權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓，實際上就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一種形式，因而是不征稅的。通過上面分析，我們可以明顯看出，企業(yè)重組業(yè)務(wù)中，涉及增值稅和營業(yè)稅亦是非常復(fù)雜的，只有搞清相關(guān)法規(guī)