關(guān)于我關(guān)于我國品fafh交易有關(guān)法律問題淺析

1、1我國商業(yè)銀行從事信用衍生產(chǎn)品交易有關(guān)法律問題淺析我國商業(yè)銀行從事信用衍生產(chǎn)品交易有關(guān)法律問題淺析關(guān)于我國商業(yè)銀行從事信用衍生產(chǎn)品交易有關(guān)法律問題淺析作者梅明華一、信用衍生產(chǎn)品概述（一）信用衍生產(chǎn)品的定義信用衍生產(chǎn)品（工具）（CreditDerivatives）是指通過交易當(dāng)事人簽訂的，以轉(zhuǎn)移與貸款、債券等資產(chǎn)的信用風(fēng)險為目的的交易合約。在信用衍生產(chǎn)品交易中，一方當(dāng)事人（信用風(fēng)險保護的買方）向?qū)Ψ疆?dāng)事人（信用風(fēng)險保護的賣方）支付一定的費

2、用，以換取賣方對參考資產(chǎn)（“UnderlyingAssets”或“ReferenceAssets”）或參考實體（“ReferenceEntity”）的信用保護，當(dāng)參考資產(chǎn)或參考實體發(fā)生雙方約定的信用事件時，賣方須向買方支付一定金額的補償。參考資產(chǎn)可能是貸款、債券，也可以是其他任何具有交易價格的資產(chǎn)。通過信用衍生產(chǎn)品交易，特定資產(chǎn)的信用風(fēng)險可從其他風(fēng)險剝離，并進行單獨的交易，從而使信用風(fēng)險的管理和定價更有效率。此外，信用衍生產(chǎn)品的交易屬于

3、場外交易（OTC），具有較強的靈活性，交易雙方可以自主設(shè)計交易結(jié)構(gòu)，以達到各自的交易目的。如果銀行既希望減少其客戶的信用風(fēng)險，又不至于因出售有關(guān)貸款損害其與客戶的關(guān)系，銀行則可通過信用衍生產(chǎn)品交易達到上述目的。巴塞爾銀行監(jiān)管委員會于2004年6月正式發(fā)布的《新巴塞爾資本協(xié)議》已將信用衍生產(chǎn)品作為風(fēng)險緩釋工具之一，明確其在商業(yè)銀行信用風(fēng)險管理及銀行最低資本金監(jiān)管中的地位，并規(guī)定：倘信用衍生產(chǎn)品以直接、明確、不可撤銷及無條件方式提供，且銀行

4、能夠滿足關(guān)于風(fēng)險管理程序方面的某些最低操作要求，監(jiān)管當(dāng)局則即可允許銀行在計算其法定資本金時考慮該等信用保護的作用。（二）信用衍生產(chǎn)品的主要類型信用衍生產(chǎn)品大致可以分為四類，即信用違約互換（CreditDefaultSwaps）、總回報互換（TotalReturnSwaps）、信用差幅期權(quán)（CreditSpreadOption）和信用掛鉤債券（CreditLinkedNotes）。下面主要介紹信3總回報互換與信用違約互換的差別：對信用違約

5、互換而言，只有在發(fā)生約定的“信用事件”后，賣方才有義務(wù)向買方支付相應(yīng)的損失；而對于總回報互換而言，其與參考資產(chǎn)的市場估值的變動密切有關(guān)，與是否發(fā)生“信用事件”無關(guān)。（三）“信用事件”的界定在信用衍生產(chǎn)品交易中，確定信用事件對明確信用保護買賣雙方的權(quán)利義務(wù)具有重要意義。目前在衍生產(chǎn)品交易中，大部分的交易主體采用由ISDA制定的標準文本確定信用事件的定義及范圍。根據(jù)ISDA2003年修訂的《信用事件定義文件》（ISDACreditDeriv

6、ativesDefinitions）的規(guī)定，信用衍生產(chǎn)品交易中所涉及的信用事件主要包括：1.破產(chǎn)事件（Bankruptcy）信用衍生交易中所涉參考資產(chǎn)的債務(wù)人發(fā)生解散、資不抵債或無力償還債務(wù)，或未能償還到期債務(wù)等情形，均可構(gòu)成破產(chǎn)事件。需注意的是，ISDA定義的信用事件之范圍要比一般意義上的資不抵債（Insolvency）更寬泛。例如，信用衍生交易對應(yīng)的參考資產(chǎn)債務(wù)人的董事會或股東會決定提出破產(chǎn)申請即可構(gòu)成信用事件，而實際上上述行為并不

7、導(dǎo)致參考資產(chǎn)的破產(chǎn)。因此，信用事件的這種定義有助于信用保護買方在債務(wù)人真正進入破產(chǎn)程序之前即可獲得信用保護。2.債務(wù)加速到期（ObligationAcceleration）債務(wù)加速到期是指因債務(wù)人的違約導(dǎo)致相關(guān)債務(wù)在原約定的到期日之前到期，但不能支付情形不在其列。在債務(wù)加速到期情形，債務(wù)人的違約必須有相應(yīng)的違約最低金額，只有超過該金額的違約行為才可能導(dǎo)致債務(wù)加速到期的信用事件的發(fā)生。3.債務(wù)人不履行債務(wù)（ObligationDefaul