高級法學(xué)英語翻譯

1、1高級法學(xué)英語高級法學(xué)英語僅供參考僅供參考第一單元在法學(xué)家的眼中，合同只是包含雙方當(dāng)事人意思一致的條款。合同經(jīng)常被用于達(dá)成許諾的表示，法律會予以執(zhí)行或至少會以某種方式加以確認(rèn)。英國法將合同定義為隨著要約和承諾出現(xiàn)的一種協(xié)議。一方當(dāng)事人做出要約，另一方當(dāng)事人接受要約。當(dāng)這些發(fā)生的時候（提供其他必要的因素，即約因和訂立合同的意向存在），合同也就形成了。在對合同定義的探討中一些法學(xué)家認(rèn)為承諾或者協(xié)議都不能完整的描述合同的定義。法學(xué)家們聲稱《美

2、國合同法重述》忽略了契約的本質(zhì)，即等價交換是合同的本質(zhì)。沒有跡象表明合同應(yīng)該是雙方的事務(wù)，一方承諾為某些事情，另一方承諾給予相應(yīng)的報酬。因此說合同是一個承諾就忽略了一個事實，即在承諾成為一個合同之前，通常有一些行為或承諾是為了其他承諾做出的。甚至說，合同是由沒有跡象表明它們是作為對其他承諾回報的一系列承諾構(gòu)成的。但是如果認(rèn)為所有的合同都是一方提供商品，一方給予對等的價值交換的真誠契約，這種想法是錯誤的。每一個承諾都是一種協(xié)議，由多個承諾

3、構(gòu)成的每個人的對價也是一種協(xié)議。協(xié)議意味著兩個或兩個以上的人對同樣的事情上達(dá)成一致的意思表示。它可能會產(chǎn)生法律義務(wù)，也可能不會產(chǎn)生法律義務(wù)，在這個層面上，并不是所有的協(xié)議在法律上都是可執(zhí)行的。這些學(xué)者還是對這些定義持不同觀點(diǎn)，他們認(rèn)為依據(jù)合同承諾或契約所作解釋的先決條件是當(dāng)事人業(yè)已達(dá)成協(xié)議或承諾之后構(gòu)成了合同關(guān)系。事實上，情況并非總是如此。人們有時候進(jìn)行交易并不是基于先前的承諾或協(xié)議。典型例子就是同時發(fā)生的買賣交易。在商場里買東西然后為

4、所買物品支付相應(yīng)對價。毫無疑問這些都是合法的合同，但是卻被人看作是由協(xié)議或承諾產(chǎn)生的合同。在這種情況下堅持認(rèn)為在交換金錢和物品前要有先協(xié)議或一系列承諾存在意味著雙方當(dāng)事人有時間受法律約束去履行他們的承諾或協(xié)議。但情況不一定就是這樣。還必須認(rèn)識到這也可能是很好的主張，即就法律意圖而言，在買賣進(jìn)行之前就有隱含的協(xié)議存在。承諾和協(xié)議無疑接近于合同概念的中心，但是至少有兩種其他的想法也很接近中心。一種觀點(diǎn)是誘導(dǎo)他人依賴于他，并促使其改變立場的人

5、，不應(yīng)該讓人失望。另一種觀點(diǎn)是幫他人的忙，致使其獲得利益的人，一般都應(yīng)該為其所造成的困境而獲得賠償。合同義務(wù)經(jīng)常被強(qiáng)加到一些對誰都沒有承諾或同意承擔(dān)責(zé)任的人身上。為了使結(jié)果與傳統(tǒng)上對合同的定義相協(xié)調(diào)，可以采用兩種方式。一種是依賴于隱含的協(xié)議或承諾，另一種是責(zé)任被強(qiáng)加的并不屬于真正的合同，但實質(zhì)上卻是一種不同類型的法律責(zé)任，比如說，侵權(quán)行為責(zé)任。實際上，我們可以從1973年柏林農(nóng)場訴美國棉花運(yùn)輸聯(lián)盟案中得出合同的定義。那一年美國農(nóng)場棉花的

6、價格以驚人的速度增長。原因有：中國的大量需求，棉花種植地區(qū)多雨的天氣，因大雨而推遲種植以及美元的貶值。當(dāng)年在棉花的種植前，棉花種植者就會與棉花購買者先訂立期貨交易合同，在不保證棉花的質(zhì)量和重量的前提下等到棉花收獲時每磅以固定的價格賣給棉花的需求者。然后農(nóng)場會利用這個合同負(fù)擔(dān)培育棉花。3分信任（效力），而法庭有關(guān)夫妻財產(chǎn)權(quán)利的判決則不具有效力除非論壇法院對雙方當(dāng)事人都有屬人管轄權(quán)?；谙嗤目剂棵绹ㄔ航o予許多外國單方離婚訴訟以禮讓但不承

7、認(rèn)和執(zhí)行判決的財產(chǎn)方面的事項，除非法院已經(jīng)具有完全的屬人管轄權(quán)。A獲得管轄權(quán)3法院有幾種方法可以獲取對于雙方的屬人管轄權(quán)。通過向法院起訴，原告主張了該法院的屬人管轄權(quán)。該法院可以基于被告在本州的住所獲得屬人管轄權(quán)。為了行使管轄權(quán)法院可以在一方不在本州經(jīng)常居住這一背景下大量分析解釋哪里為住所地。法庭還可以基于被告出現(xiàn)在訴訟程序的事實或者其在答辯狀中沒有提出管轄權(quán)異議而獲得應(yīng)訴管轄權(quán)。4更具爭議的是，當(dāng)被告在法院地國被親自送達(dá)傳票，州法院便

8、可以對被告行使屬人管轄權(quán)?！敖佑|管轄權(quán)”的典型案例是“伯納姆訴加利福尼亞高等法院案”，該法院支持在孩子撫養(yǎng)權(quán)案件中僅基于被告出現(xiàn)在該州的事實而對被告行使屬人管轄權(quán)。在依此判例賦予法院屬人管轄權(quán)之前律師應(yīng)該意識到外國司法機(jī)關(guān)可能拒絕執(zhí)行這種判決，因為美國以外的國家普遍不承認(rèn)“接觸的管轄權(quán)”。B文書送達(dá)5姑且不說管轄權(quán)問題，即使是在單方的離婚訴訟中，正當(dāng)程序也要求被告必須被告知訴訟的機(jī)會。同樣的規(guī)則適用于在國際案件。如果一個州法院對于被告擁

9、有長臂管轄權(quán)州法律可以授權(quán)在審判權(quán)之外將傳票直接送達(dá)。州法律將決定是否允許替代送達(dá)但是這些方法必須遵守國家的法律。6由于我們習(xí)慣把離婚訴訟當(dāng)作一種“反對訴訟程序”當(dāng)被告不能被傳統(tǒng)技術(shù)手段送達(dá)時，州法律允許某些替代性的送達(dá)方式。在霍洛夫婦一案中當(dāng)離婚的丈夫從紐約搬到沙特阿拉伯時，法庭批準(zhǔn)通過電子郵件送達(dá)。在發(fā)現(xiàn)女方努力通過合理的國際送達(dá)程序和丈夫的雇主的方法以求實現(xiàn)送達(dá)時盡管她失敗了，但法院認(rèn)為這些方法在紐約州的規(guī)則下是行不通的。通過電子

10、郵件送達(dá)是最好的為男方提供通知的送達(dá)方式。7對身在國外的個人進(jìn)行送達(dá)受州法律以及可引用的外國法和國際法條款的約束。美國已批準(zhǔn)海牙送達(dá)公約并認(rèn)為該公約在效力所及的60多個州的民事訴訟送達(dá)程序上被強(qiáng)制適用——包括婚姻家庭法。該公約要求每個締約國指定中央司法協(xié)助機(jī)關(guān)接受送達(dá)的請求文件。美國中央國際司法協(xié)助的辦公室在司法部司法協(xié)助請求則是由司法部的代表發(fā)出。8條約內(nèi)容會與州法律規(guī)定不一致并且條約國不遵守送達(dá)的規(guī)定則送達(dá)是無效的即使被告實際上已按

11、照程序收到通知。然而，一方未能及時對送達(dá)方式提出反對意見可能被視為放棄反對意見。如果外國被告出現(xiàn)在美國境內(nèi)，當(dāng)送達(dá)符合有關(guān)州法律的話，他也可能被送達(dá)。還要注意送達(dá)公約不授予州法院在那些沒有必要的最低限度的接觸原則下對被告行使屬人管轄權(quán)。9美國與一些國家在泛美公約及其附加議定書(IACAP)框架下有條約關(guān)系這也提供了一種通過中央機(jī)構(gòu)進(jìn)行文書送達(dá)的機(jī)制。如果海牙送達(dá)公約或泛美公約不可用將需要司法協(xié)助公函。域外文書送達(dá)的司法協(xié)助公函通常是由律