白斌6月2016年國家司法考試理論法學

1、12016年國家司法考試理論法學理論法學白斌二O一六年六月3””第一編第一編法理學法理學第一章第一章法的本體法的本體第一節(jié)第一節(jié)法與道德法與道德一、法的概念：實證主義和非實證主義一、法的概念：實證主義和非實證主義【補充考點】1、功利主義法學派：英國法學家邊沁是其代表人物，主張為了實現(xiàn)“最大多數(shù)人的最大幸福，犧牲少數(shù)人的利益是必要的。2、歷史法學派：德國法學家薩維尼是其代表人物，主張“法是民族精神的產(chǎn)物，每個民族都有其特有的法律制度；法律

2、應(yīng)該是被發(fā)現(xiàn)，而不是被制定出來的。在歷史上，薩維尼反對德國匆忙制定民法典。二、規(guī)范的分類：社會規(guī)范、技術(shù)規(guī)范和自然法則。二、規(guī)范的分類：社會規(guī)范、技術(shù)規(guī)范和自然法則。社會規(guī)范技術(shù)規(guī)范自然法則調(diào)整人與人之間的關(guān)系調(diào)整人與自調(diào)整自然與自法律規(guī)范法律規(guī)范道德規(guī)范、宗教規(guī)范等其他社會規(guī)范然的關(guān)系然之間的關(guān)由國家制定或認可，并由國不體現(xiàn)國家意志，沒有國家強制力作為后系；由自然力家強制力保證實施盾，但具有強制性保證實施。三、法與道德的古今之辯三、法

3、與道德的古今之辯古代近現(xiàn)代一般來說，古代法學家更多強調(diào)道德在社會調(diào)控中的首要近現(xiàn)代后，法學家們一般都傾向于強調(diào)法律調(diào)或主要地位，對法的強調(diào)也更多在其懲治功能上。整的突出作用。一般來說，近代以前的法在內(nèi)容上與道德的重合程度極近現(xiàn)代法在確認和體現(xiàn)道德時大多注意二者重高，有時甚至渾然一體。合的限度，傾向于只將最低限度的道德要求轉(zhuǎn)化為法律義務(wù)，注意明確法與道德的調(diào)整界限。四、法與道德的區(qū)別法與道德的區(qū)別法道德道德生成方式生成方式建構(gòu)性：人為形成

4、的非建構(gòu)性：自然演進生成行為標準行為標準確定性確定性：有特定表現(xiàn)形式，具體明確，可操作性強模糊性：無特定具體的表現(xiàn)形式，籠統(tǒng)、原則，標準模糊，易生歧意存在形態(tài)存在形態(tài)一元性：法以一元化的形態(tài)存在，多元性：道德評價是個體化的、主觀的，因此導致實證主義非實證主義子類別分析主義法學法社會學和傳統(tǒng)自然法理論現(xiàn)代的超越自然法與實證主義法現(xiàn)實主義之爭的所謂第三條道路定義要素以權(quán)威性制定為以社會實效為以內(nèi)容的正確性作為以內(nèi)容的正確性、權(quán)威性制定首要定