劉鳳科09講義

1、新九洲司法考試培訓中心網(wǎng)址：咨詢熱線：0105887688068826885選擇新九洲，司考變輕松1地址:北京大學資源大廈8層820室刑法編講：劉鳳科編講：劉鳳科第一章刑法概說第二章第二章第一節(jié)刑法的概念、性質(zhì)與體系一、刑法的概念與分類1刑法概念：刑法是規(guī)定犯罪及其法律后果（主要是刑罰）的法律規(guī)范的總和。2立法史：1979.7.1通過，1980.1.1施行；1997年3月新刑法典通過。修訂的指導思想：制定一部有中國特色的統(tǒng)一的比較完備的

2、刑法典；保持刑法的連續(xù)性與穩(wěn)定性；對原來籠統(tǒng)的規(guī)定盡量做出具體的規(guī)定。至今共通過7個刑法修正案。3法律體系地位：獨立部門法；刑事法（民事法）；實體法（程序法）；公法（私法）4廣義的刑法與狹義的刑法：刑法典、單行刑法、附屬刑法。二、刑法的性質(zhì)與任務（一）刑法的性質(zhì)規(guī)制內(nèi)容的特定性、法益保護的廣泛性、制裁手段的嚴厲性、部門法律的補充性、其他法律的保障性。注意：刑法的謙抑性與存疑時有利于被告人的原則。該規(guī)則針對案件事實的判定，不適用于刑法的解

3、釋。（二）刑法的任務刑法的任務為保護法益，保護的方法是禁止和懲罰侵犯法益的犯罪行為。刑法的機能：(1)行為規(guī)制機能（評價機能與決定機能）。（2）法益保護機能。(3)自由保障機能。刑法既是“善良人的大憲章”，又是“犯罪人的大憲章”（李斯特語）。三、刑法的體系與解釋（一）刑法體系編、章、節(jié)、條、款、項、段。注意但書：當同一條款的后段要對前段內(nèi)容做出相反、例外、限制或補充規(guī)定時，往往使用“但是”一詞予以表示，“但是”開始的這段文字稱為“但書”

4、(但書前的內(nèi)容稱為“本文”)。但書主要有以下情況：(])對前段表示了相反關系（刑法第13條但書）；(2)對前段表示了例外關系（刑法第8條保護管轄）；(3)對前段表示了限制關系（第73條緩刑考驗期限）；(4)對前段表示了補充關系（37條非刑罰處罰措施）。（二）刑法的解釋：刑法的解釋必須遵循刑法的基本原則（考察重點在于對罪刑法定原則的理解）1非正式的刑法解釋與正式的刑法解釋：立法解釋、司法解釋與學理解釋【例1】（2008年試卷二第20題）①

5、立法解釋是由立法機關作出的解釋，既然立法機關在制定法律時可以規(guī)定“攜帶兇器搶奪的“以搶劫罪論處，那么，立法解釋也可以規(guī)定“攜帶兇器盜竊的，以搶劫罪論處“。②當然，立法解釋畢竟是解釋，所以，立法解釋不得進行類推解釋。③司法解釋也具有法律效力，當司法解釋與立法解釋相抵觸時，應適用新解釋優(yōu)于舊解釋的原則。④不過，司法解釋的效力低于立法解釋的效力，所以，立法解釋可以進行擴大解釋，司法解釋不得進行擴大解釋。關于上述四句話正誤的判斷，下列哪一選項是

6、正確的？新九洲司法考試培訓中心網(wǎng)址：咨詢熱線：0105887688068826885選擇新九洲，司考變輕松3地址:北京大學資源大廈8層820室B.罪刑法定原則中的“法“不僅包括國家立法機關制定的法，而且包括國家最高行政機關制定的法C.罪刑法定原則禁止不利于行為人的溯及既往，但允許有利于行為人的溯及既往D.刑法分則的部分條文對犯罪的狀況不作具體描述，只是表述該罪的罪名。這種立法體例違反罪刑法定原則【例4】（2004年試卷二第16題）關于罪

7、刑法定原則及其內(nèi)容，下列哪一選項是正確的？A罪刑法定原則禁止類推解釋與擴大解釋，但不禁止有利于被告人的類推解釋B罪刑法定原則禁止司法機關進行類推解釋，但不禁止立法機關進行類推解釋C罪刑法定原則禁止適用不利于行為人的事后法，但不禁止適用有利于行為人的事后法D罪刑法定原則要求刑法規(guī)范的明確性，但不排斥規(guī)范的構成要件要素二、平等適用刑法原則平等適用刑法原則，也即刑法面前人人平等的原則，意味著刑法規(guī)范在根據(jù)其內(nèi)容應當?shù)玫竭m用的所有場合，都予以嚴

8、格適用?；緝?nèi)容：平等保護法益；平等地認定犯罪；平等地裁量刑罰；平等地執(zhí)行刑罰三、罪刑相適應原則刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應?；緝?nèi)容：刑罰與罪質(zhì)相適應；刑罰與犯罪情節(jié)相適應；刑罰與犯罪人的人身危險性相適應。表現(xiàn)特點:制刑，重視罪質(zhì)，兼顧犯罪情節(jié)與犯罪人的人身危險性。量刑，重在犯罪情節(jié)，兼及人身危險性罪質(zhì)只在極個別情況下，才對宣告刑的選定起絕對決定作用。行刑重在犯罪人的人身危險程度的消長變化，兼及罪質(zhì)和犯罪情

9、節(jié)。貫徹實現(xiàn)：平等觀念；司法的時間性與空間性；電腦良性可行嗎？【例5】（2005年試卷二第2題）我國刑法規(guī)定了（）法定原則，（）法定原則的經(jīng)典表述是，“法無明文規(guī)定不為罪”、“法無明文規(guī)定不處罰”；刑法同時規(guī)定了（）相適應原則，即刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯（）和承擔的（）相適應；死刑只適用于（）極其嚴重的犯罪分子。在這段話的空格中：A.2處填寫“罪刑”4處填寫“罪行”B.3處填寫“罪刑”3處填寫“罪行”C.4處填寫“罪刑”2處填寫“

10、罪行”D.3處填寫“罪刑”2處填寫“罪行”第三節(jié)刑法的適用范圍一、刑法的空間效力刑法的空間效力所解決的是一國刑法在什么地域、對什么人適用的問題。（一）國內(nèi)犯1原則：屬地管轄所謂國內(nèi)犯，就是發(fā)生在我國境內(nèi)的犯罪。對于國內(nèi)犯，我國刑法采取了屬地管轄原則。即，一般情況下，只要發(fā)生在我國領域內(nèi)的犯罪，就適用我國刑法?！拔覈I域內(nèi)”，是指我國國境以內(nèi)的全部區(qū)域，包括領陸、領水和領空。補充：旗國主義。掛有我國國旗的船舶與航空器，屬于我國領土，即不管